??????? 為適應(yīng)借貸實踐發(fā)展需要，掌握司法實務(wù)最新動態(tài)，落實國家推進建立“以案釋法”制度的精神，2016年7月20日晚，由江西省南昌市公證處、南昌仲裁委員會、江西法學(xué)會知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會聯(lián)合主辦、北京市京師(南昌)律師事務(wù)所協(xié)辦的“以案釋法”主題沙龍在南昌洪城公證處會議室舉辦。本次沙龍活動的主題是“民間借貸案件疑難問題研討”，吸引了來自仲裁委、知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會、公證處、律所及金融界等眾多專業(yè)人士參加。

　　本次活動由南昌仲裁委員會建筑業(yè)仲裁中心常務(wù)副主任王隆彬主持。沙龍活動由華東交通大學(xué)人文社會科學(xué)院院長、省知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會副會長梁成意、南昌仲裁委員會副秘書長徐梅峰、江西省南昌市洪城公證處主任黃勇、南昌市司法局普法處副處長肖寧盛、北京市大成(南昌)律師事務(wù)所主任何國順、江西華章漢辰擔(dān)保股份有限公司副總裁楊小忠、江西文瀾律師事務(wù)所主任周宏偉擔(dān)任點評嘉賓。

　　活動中江西盛宏律師事務(wù)所律師黃子薇、江西省南昌市洪城公證處公證員王薇、洪平權(quán)分別以“認(rèn)定借貸關(guān)系存在的證據(jù)問題”、“建設(shè)工程領(lǐng)域借貸糾紛責(zé)任認(rèn)定問題”和“借貸合同中‘名實不符’問題的處理”為題，與參會人員分享了案例，點評嘉賓進行了精彩的點評。參會人員踴躍發(fā)言，就各自在實務(wù)中遇到的問題和疑惑與點評嘉賓進行了深入的交流和熱烈的探討。

　　本次沙龍活動是江西省南昌市公證處會同南昌仲裁委員會、江西法學(xué)會知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會聯(lián)合主辦的首屆沙龍活動，今后該類活動還將不定期舉辦，以當(dāng)前最新最熱的法律問題為主題，為南昌市法律人才搭建交流、研討和學(xué)習(xí)平臺。
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附：“以案釋法”主題沙龍活動摘錄

議題一：?認(rèn)定借貸關(guān)系存在的證據(jù)問題（案例分享人黃子薇，點評嘉賓周宏偉主任、何國順主任）

案例分享環(huán)節(jié)：江西盛宏律師事務(wù)所律師黃子薇，結(jié)合系列典型司法案例梳理出了民間借貸證據(jù)效力司法認(rèn)定的邏輯思路，闡明了認(rèn)定借貸關(guān)系存在的基礎(chǔ)證據(jù)問題。她指出，借貸關(guān)系是否存在的關(guān)鍵在于能否查明當(dāng)事人主觀上存在借貸合意及借款實際發(fā)生交付的事實，基于此，她歸納出了借貸證據(jù)類型不同組合的效力層次：有借款協(xié)議和轉(zhuǎn)款憑證的，借貸關(guān)系基本無爭議；僅有借款協(xié)議的，則要看出借人能否說明交付時間，借款用途、資金來源等交付細(xì)節(jié)，并且要綜合考慮當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣等實際情況來綜合認(rèn)定；只有匯款或收條憑證僅能證明雙方之間發(fā)生了轉(zhuǎn)賬事實，并不能證明雙方存在借貸合意，通常情況下不能認(rèn)定借貸關(guān)系存在；

點評交流環(huán)節(jié)：江西文瀾律師事務(wù)所主任周宏偉，針對借貸證據(jù)這一問題分享了自己的辦案心得：司法實踐上，認(rèn)定借貸關(guān)系存在必須有相應(yīng)的事實依據(jù)作支撐。周主任以案說法，他認(rèn)為，在面對借貸事實復(fù)雜、來往款項不易核實、借貸金額結(jié)算不清的案件中，債務(wù)人逾期未予還款時，當(dāng)事人可以采取另行達成“還款計劃”方式，還款計劃的性質(zhì)是對先前的借貸事實進行的再次確認(rèn)，計劃中應(yīng)載明截止時間、金額、利息計算等條款，屬于雙方當(dāng)事人真實意思表示的，法院對此一般會予以認(rèn)可?，F(xiàn)場有嘉賓提出，達成還款協(xié)議之后，債務(wù)人還款的數(shù)額應(yīng)在還款計劃中扣減，周主任深表認(rèn)同。南昌仲裁委一峰會主任何國順從自身業(yè)務(wù)實踐層面就還款計劃問題作了補充說明，在當(dāng)事人雙方未進入訴訟程序時，對復(fù)雜借貸案件應(yīng)盡快取得證據(jù)，還款計劃其實是一個很好的選擇；何主任繼續(xù)以實踐中常見的投資款收回案件為例，他提出，鑒于這類案件結(jié)算極其復(fù)雜且相關(guān)證據(jù)很難取得時，可采取還款計劃的思路來解決。

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議題二：建設(shè)工程領(lǐng)域借貸糾紛責(zé)任認(rèn)定問題（案例分享人王薇，點評嘉賓梁成意院長、徐海峰副秘書長、何國順主任）

案例分享環(huán)節(jié)：江西省南昌市洪城公證處王薇，她以最高院兩則司法案例為切入點，指出民間借貸在建設(shè)工程領(lǐng)域中是普遍存在的，它所涉及的情況都很復(fù)雜，同時又極具爭議性。因為在實際的建設(shè)工程領(lǐng)域中，存在大量的“掛靠”行為，這種“掛靠”行為導(dǎo)致的結(jié)果就是，司法實踐中常常發(fā)生因掛靠人以被掛靠公司的名義對外從事商事行為，如借款、買賣、擔(dān)保等而引發(fā)債權(quán)債務(wù)糾紛的現(xiàn)象。那么，實際施工人以被掛靠公司名義對外借款的，這種行為（表見代理）的效力怎么認(rèn)定？在此情況下被掛靠公司對外是否要承擔(dān)民事責(zé)任以及如何承擔(dān)民事責(zé)任？這些問題就值得深入探討。

點評交流環(huán)節(jié)：華東交通大學(xué)人文社會科學(xué)院院長梁成意，首先從法律與案件之間的關(guān)系角度，梁院長認(rèn)為，法適用的過程絕非僅限于法律適用本身，還包括政治、法理、情理、歷史等諸多因素需要進行考量。一個案件可能存在不同的解決路徑，從而會產(chǎn)生不同法律效果，法律職業(yè)群體應(yīng)該立足法律、并超越法律；梁院長還在證據(jù)、事實、法律三者間關(guān)系上，確定首先應(yīng)進行證據(jù)籌劃，構(gòu)建出法律事實，進而再適用法律的基本思路；最后他把聽說讀寫能力作為法律人應(yīng)該具備的基本素質(zhì)，這也是優(yōu)秀法律人養(yǎng)成之必經(jīng)出路。南昌仲裁委副秘書長徐海峰，他以證據(jù)指向事實的唯一性角度指出，實際施工人以掛靠公司的名義對外提供擔(dān)保，僅僅以蓋上項目公章為由，沒有其他相關(guān)證據(jù)進行相互印證時，很難說能夠成立擔(dān)保事實。何國順主任也認(rèn)為，一是對外擔(dān)保必須經(jīng)過掛靠單位同意；二是有項目部章子（用途限制），只有實際施工人簽名的，擔(dān)保不成立；三是實際施工人對外借款用于項目施工的，未能提供證據(jù)的，掛靠公司很難承擔(dān)責(zé)任。

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議題三：借貸合同“名實不符”問題的處理（案例分享人洪平權(quán)，點評嘉賓鞠曉鐘主任、楊小忠副總裁）

案例分享環(huán)節(jié)：江西省南昌市洪城公證處洪平權(quán)，他以最高院2011年審判的一則案例引出以商品房買賣擔(dān)保借貸合同的性質(zhì)及效力問題，這種以買賣合同擔(dān)保借貸合同的現(xiàn)象目前在實踐上比較普遍，最高院在2015年也通過司法解釋第24條規(guī)定予以明確，事實上成立“非典型擔(dān)保”，基礎(chǔ)法律關(guān)系仍界定為借貸合同性質(zhì)。雖說本案發(fā)生在司法解釋出臺之前，但審判過程中體現(xiàn)出的觀點交互仍然值得我們重視，這里至少有以下問題需要厘清：第一，民間借貸名實不符在司法實踐上如何進行識別？第二，以買賣合同債權(quán)關(guān)系作為借貸合同的擔(dān)保是否觸犯物權(quán)法禁止流押的規(guī)定？第三，非典型擔(dān)保的效力如何界定？

點評交流環(huán)節(jié)：北京市盈科（南昌）律師事務(wù)所管委會主任鞠曉鐘，他認(rèn)為針對這類擔(dān)保問題還是應(yīng)該根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)及司法解釋，研讀最高院司法案例來綜合來掌控。鞠主任還分享了一些其他執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，年輕律師執(zhí)業(yè)應(yīng)當(dāng)把主要精力放在研讀法律法規(guī)以及最高法院的判決上，盡量不要到網(wǎng)上去搜集資料。律師工作時刻要謹(jǐn)慎，文書寫作應(yīng)當(dāng)注意格式細(xì)節(jié)，概念表述應(yīng)該準(zhǔn)確，千萬不要出現(xiàn)一些低級錯誤。江西華章漢辰擔(dān)保股份有限公司副總裁楊小忠，他首先分享了自己做案例分析的有益做法，對鞠主任的看法表示贊同；其次他指出民間借貸名實不符問題特別突出，買賣合同是借貸合同的附屬關(guān)系，借貸合同是主合同關(guān)系；再次對流質(zhì)抵押問題怎么進行理解，擔(dān)保公司更愿意從公司角度如何避免被法院認(rèn)定為流押進行處理；最后楊總提出可以在非訴領(lǐng)域建立風(fēng)險評估機制，為客戶、顧問單位提供有價值的法律建議或方案。

本次活動還特別邀請了南昌市司法局普法宣傳處肖寧盛博士對“以案釋法”普法工作介紹相關(guān)經(jīng)驗，肖博士建議廣大法律工作者能積極向普法宣傳處提供優(yōu)秀案例，熱心公益事業(yè)，服務(wù)廣大社區(qū)居民。最后“金牌調(diào)解”欄目調(diào)解員為我們介紹了相關(guān)調(diào)解工作情況，他也向在場的廣大法律工作者發(fā)出了“要約”，希望大家積極加盟支持調(diào)解工作。本次沙龍活動先后持續(xù)近3個小時，各位嘉賓就民間借貸的典型疑難問題展開了富有意義的研討，最后非常感謝各位案例分享人付出、各位專家律師朋友的參與！