近日，廣東省法學(xué)會(huì)婚姻法學(xué)研究會(huì)以“幸福廣東養(yǎng)老制度化問題研究——從婚姻法的視角研究養(yǎng)老法律問題”為主題召開了2015年學(xué)術(shù)年會(huì)。提出了通過立法先行，構(gòu)建多元化養(yǎng)老服務(wù)體系，完善現(xiàn)有法律制度的立法建議。

　　一、構(gòu)建多元化、社會(huì)化的養(yǎng)老服務(wù)體系

　　隨著社會(huì)的發(fā)展，傳統(tǒng)的居家養(yǎng)老制度面臨諸多的挑戰(zhàn)：城市居家養(yǎng)老的醫(yī)療、居家照護(hù)等基礎(chǔ)性設(shè)施及必要的配套性服務(wù)嚴(yán)重不足，無法滿足現(xiàn)實(shí)需求;隨著農(nóng)村打工經(jīng)濟(jì)而出現(xiàn)的平等性增強(qiáng)等農(nóng)村代際關(guān)系變化，及對(duì)單純的土地財(cái)產(chǎn)的依賴性弱化等而出現(xiàn)的年輕人養(yǎng)老意愿降低，農(nóng)村家庭養(yǎng)老所缺乏的社會(huì)支持相比城市更加凸顯;子女怠于探望老人，使得已經(jīng)立法納入老年人權(quán)益保障范圍的精神贍養(yǎng)制度被虛化，老人的“情感養(yǎng)老”需求得不到滿足……對(duì)此，應(yīng)當(dāng)在活化、優(yōu)化作為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老模式的同時(shí)，構(gòu)建一個(gè)以社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)為依托的，多層次、多主體、多功能的機(jī)構(gòu)群作為補(bǔ)充的多元化、社會(huì)化養(yǎng)老照護(hù)服務(wù)體系，有效緩解老齡化社會(huì)的養(yǎng)老供需矛盾。具體的立法建議包括：

　　1.積極鼓勵(lì)多元化主體的參與。盡早立法促進(jìn)養(yǎng)老服務(wù)市場(chǎng)的全面開放。引導(dǎo)、培育、激勵(lì)民間機(jī)構(gòu)，包括盈利性、非盈利性社會(huì)組織及志愿者等，一切可以動(dòng)員的社會(huì)力量，依法有序地參與養(yǎng)老服務(wù)，提供多元化的養(yǎng)老服務(wù)。

　　2.有效引導(dǎo)多元化資本的投入。借鑒香港的經(jīng)驗(yàn)，加大政府對(duì)社區(qū)養(yǎng)老的經(jīng)費(fèi)投入的同時(shí)，加快政策環(huán)境優(yōu)化升級(jí)的制度化建設(shè)步伐。這兩方面的立法主要應(yīng)當(dāng)包括：規(guī)范、擴(kuò)大政府購(gòu)買服務(wù)的范圍、項(xiàng)目、程序、監(jiān)督等各環(huán)節(jié)的一系列制度;設(shè)立補(bǔ)助投資、貸款貼息、運(yùn)營(yíng)補(bǔ)貼，鼓勵(lì)與政府股權(quán)合作等方式，吸收各類資本投入到養(yǎng)老服務(wù)的產(chǎn)品供給中，拓寬經(jīng)費(fèi)的社會(huì)化投入渠道。

　　3.切實(shí)強(qiáng)化多元化的保障手段。為完善養(yǎng)老服務(wù)的保障，應(yīng)當(dāng)盡快出臺(tái)五個(gè)方面的制度，不斷完善和保障提高養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)的服務(wù)設(shè)施、從業(yè)人員的服務(wù)能力及專業(yè)性：一是嚴(yán)格服務(wù)機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員的入門標(biāo)準(zhǔn)或條件的制度;二是建立醫(yī)療、護(hù)理、康復(fù)等專業(yè)知識(shí)的持續(xù)性培訓(xùn)制度;三是完善相關(guān)考核標(biāo)準(zhǔn)及第三方評(píng)估與末位自然淘汰或相關(guān)的觸發(fā)式處罰退出制度。四是健全實(shí)施法律法規(guī)的配套性政策，嚴(yán)格規(guī)范所有的養(yǎng)老機(jī)構(gòu)運(yùn)行管理的公開制度。五是借鑒歐美養(yǎng)老制度關(guān)于兼顧收益與安全的原則，以立法形式來保障養(yǎng)老金的保值增值，拓寬社會(huì)保險(xiǎn)基金的各種投資渠道，并加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管理，提高投資回報(bào)率，包括出臺(tái)試行辦法將養(yǎng)老金以優(yōu)先股(而非普通股)的方式投入股市。

　　二、完善法律保障養(yǎng)老的制度供給

　　亟需進(jìn)一步完善、細(xì)化現(xiàn)行法律制度，破解制度困境對(duì)養(yǎng)老所帶來的被動(dòng)。主要包括：

　　(一)完善立法彌補(bǔ)法律制度的缺失。例如，以房養(yǎng)老對(duì)于緩解政府、社會(huì)及家庭養(yǎng)老的壓力有著無可替代的積極作用，但目前難以推行和普及的原因，首先是制度階位太低而缺乏權(quán)威性、穩(wěn)定性和適用的廣泛性——目前我國(guó)還沒有法律支撐，只有政策依據(jù)。例如，上海市政府在2007年出臺(tái)的“售房返租”等相關(guān)政策;同時(shí)以房養(yǎng)老政策與目前禁止流押、土地產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)受限及金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)等規(guī)范存在著制度沖突。其次是金融機(jī)構(gòu)因房地產(chǎn)評(píng)估困難、利率不穩(wěn)定、借款人壽命難以預(yù)期、房?jī)r(jià)波動(dòng)易造成抵押資產(chǎn)的貶值風(fēng)險(xiǎn)，而對(duì)開展以房養(yǎng)老業(yè)務(wù)動(dòng)力不足;第三是與之相關(guān)的房地產(chǎn)評(píng)估、信息咨詢、保險(xiǎn)、法律等中介機(jī)構(gòu)的服務(wù)均比較滯后。對(duì)此，建議從以下四個(gè)方面完善相關(guān)法律制度：

　　1.理順擔(dān)保制度中的讓與擔(dān)保制度，以此解決以房養(yǎng)老與禁止流押的制度沖突。

　　2.明確借款人年齡、貸款人資質(zhì)等主體資格。

　　3.完善產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化、土地年租和房產(chǎn)價(jià)值評(píng)估等客體法律制度。

　　4.建立健全相關(guān)的評(píng)估、保險(xiǎn)、金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)等制度。

　　(二)細(xì)化法律破解現(xiàn)行制度的缺乏實(shí)操性困局。目前，我國(guó)相關(guān)法律制度的過于原則性造成粗疏及實(shí)操性不足，加之婚姻家庭法中既判力制度的缺失，老人們即使走完了較為漫長(zhǎng)的訴訟維權(quán)過程，但由于判決的實(shí)質(zhì)拘束力被軟化，對(duì)老人合法權(quán)益保護(hù)的及時(shí)性、有效性均被弱化。例如，2015年新修訂的《老年人權(quán)益保障法》，雖然將精神贍養(yǎng)作為義務(wù)，納入了老人權(quán)益保障的調(diào)整范圍，但因規(guī)定的過于原則，現(xiàn)實(shí)中該義務(wù)履行存在界定難，拒不履行時(shí)的執(zhí)行難等現(xiàn)象。如對(duì)于子女不履行“生活上照料”父母的義務(wù)，或子女怠于履行探望等精神贍養(yǎng)義務(wù)，均缺乏明確的界定標(biāo)準(zhǔn)和有效的救濟(jì)手段，特別是對(duì)后者法律只規(guī)定了以調(diào)解為主的糾紛解決機(jī)制。這些制度的缺失，都應(yīng)加以完善、細(xì)化。主要應(yīng)當(dāng)包括：

　　1.借鑒日本的居家介護(hù)制度中的精神供養(yǎng)制，確立認(rèn)定子女怠于探望老人的構(gòu)成要件，以及對(duì)老人的相關(guān)訴求采用量化性的時(shí)間、頻次等界定標(biāo)準(zhǔn)，明確“怠于探望”的認(rèn)定情形。

　　2.建立父母可以主動(dòng)探望子女、而子女不得無故拒絕的保障制度，改變老人只能等待探望的被動(dòng)，還給老人一個(gè)完整的探望權(quán)行使閉合圈：以依賴他人的履行和作為才能成就自己的權(quán)利，變?yōu)橥瑫r(shí)可以選擇主動(dòng)作為，來實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。

　　3.確認(rèn)并細(xì)化網(wǎng)絡(luò)視頻聊天等虛擬探望制度，拓展子女探望老人更多的便捷渠道、同時(shí)也是易于履行的方式。

　　4.細(xì)化性地明確精神虐待、不恰當(dāng)履行贍養(yǎng)老人義務(wù)的定義、行為種類、法律責(zé)任，以及舉報(bào)義務(wù)人的范圍和權(quán)利等。