近日，浙江省法學(xué)會法律文化研究會2012年年會在浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院召開。來自浙江省內(nèi)高等院校、法學(xué)研究機(jī)構(gòu)及司法實(shí)務(wù)部門的60余位專家學(xué)者參加了會議。

　　會議分三個(gè)單元展開討論。與會專家從中國現(xiàn)行的法律制度出發(fā)，就中國法律文化的智慧如何得以更好地繼承和發(fā)揚(yáng)，傳統(tǒng)法智慧如何與當(dāng)代社會相結(jié)合，以及如何促進(jìn)當(dāng)代中國部門法制改良等問題進(jìn)行了深入探討，交流熱烈，觀點(diǎn)多元。

　　一、中國法律文化智慧的繼承和發(fā)揚(yáng)

　　浙江省法學(xué)會法律文化研究會會長范忠信教授作了《法制中國化：新世紀(jì)十年實(shí)踐與爭鳴之反省》主題發(fā)言。他闡述了法制中國化的理論先聲、民族化與歷史法學(xué)的中國使命和十年間“中國法制化”的實(shí)踐。他認(rèn)為，應(yīng)該重溫歷史法學(xué)派的觀點(diǎn)，法制不是制定的而是發(fā)現(xiàn)的。中國法制發(fā)展應(yīng)該更體現(xiàn)民族特色，并重視對本土化發(fā)展中出現(xiàn)的問題進(jìn)行總結(jié)。省法律文化研究會副會長，中國計(jì)量學(xué)院王斐弘教授作了題為《歸法于道：韓非子法理念片論》的發(fā)言。他從對韓非子“法、術(shù)、勢”三者關(guān)系的理解、韓非子創(chuàng)辟性的“道理”論和天人觀以及韓非子創(chuàng)一流的“典喻文化”出發(fā)，從理念上討論了中國法制的根源。浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院田東奎教授作了《論明清水權(quán)訴訟的技巧》的發(fā)言。他以甘肅石羊河流域武威、民勤、永昌三地的水權(quán)糾紛為例，研究了上游民眾如何利用審限達(dá)到規(guī)避法律，在他人水權(quán)基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)自己的利益，而下游民眾又是如何借助訴訟等手段進(jìn)行抗?fàn)?，維護(hù)水權(quán)。他指出在水資源總量相對不足的情況下，任何單方面的獨(dú)占和蠻橫做法都不是理性的選擇，只有樹立共享共生的理念，建立水利共同體，科學(xué)規(guī)劃，才能實(shí)現(xiàn)水資源效能的最大化。嘉興學(xué)院文法學(xué)院任汝平教授以《論唐朝對佛教事務(wù)的法律規(guī)制》為題發(fā)言，他重點(diǎn)闡述了唐朝對佛教僧尼的法律規(guī)制、唐朝對佛教寺院經(jīng)濟(jì)的法律規(guī)制以及唐朝對其他宗教的法律規(guī)制，從中得到啟示和借鑒，以推動當(dāng)代中國堅(jiān)持法治與人權(quán)的宗教自由和宗教寬容精神的弘揚(yáng)。浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院汪慶紅副教授以《宋代州府審判的分職與專權(quán)》為主題發(fā)言，他以宋代州府司理參軍的司法職能及其審判活動為考察對象，從文本表達(dá)與司法實(shí)踐兩個(gè)層面，全面考察司理參軍與州府其他司法官員之間的職權(quán)分立狀況及其在州府審判中的權(quán)力約束關(guān)系，進(jìn)而揭示宋代州府審判分職與專權(quán)并存的成因及對當(dāng)代的借鑒意義。他指出司法制度改革應(yīng)當(dāng)有整體設(shè)計(jì)，這是宋代司法制度建設(shè)給我們的教訓(xùn)，也應(yīng)是當(dāng)前司法改革應(yīng)當(dāng)遵循的基本規(guī)律。浙江工商大學(xué)法學(xué)院童列春教授以《中國傳統(tǒng)智慧與商法的文化方位》為題發(fā)言，他從分析商業(yè)文化的負(fù)面?zhèn)€性和中國當(dāng)下的商法文化的缺失入手，指出中國傳統(tǒng)商法文化中商業(yè)嵌入在社會中、商業(yè)受到倫理約束以及商業(yè)內(nèi)部的有效自律等成熟的經(jīng)驗(yàn)。他認(rèn)為雖然以農(nóng)業(yè)立國的中國社會中商法文化并不發(fā)達(dá)，但是中國傳統(tǒng)智慧在商法文化建設(shè)方面也有突出表現(xiàn)，并且對于今天的商法文化建設(shè)仍然具有借鑒價(jià)值。

　　在第一單元的評議階段，湖州師范學(xué)院的沈月娣教授對范忠信教授的發(fā)言作了點(diǎn)評，她認(rèn)為對土地承包經(jīng)營權(quán)作為用益物權(quán)這一制度改革的利害分析具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。同時(shí)她還對王斐弘教授的發(fā)言作了點(diǎn)評，她認(rèn)為王教授的文章分析深入淺出，辨別了真?zhèn)?，讓我們看到了不一樣的韓非子，提出的“君勢兩翼說”很有新意。浙江工業(yè)大學(xué)的張翅博士對田東奎教授的發(fā)言作了點(diǎn)評，認(rèn)為田教授對水權(quán)訴訟這一問題的關(guān)注是持續(xù)的。從近代回溯到明清時(shí)期，從西部到東部江南運(yùn)河水權(quán)研究，研究的范圍無論從時(shí)間還是空間上都有進(jìn)一步地拓寬。法律研究上資料的占有很重要，文章的這些資料包括地方志和水利志及國外學(xué)者研究以及古代案例，對于進(jìn)一步深入研究具有重要的借鑒意義。此外，他還對任汝平教授的發(fā)言作了點(diǎn)評。宗教法律的研究是近年來的熱點(diǎn)問題，中國古代的宗教現(xiàn)象應(yīng)該是一種多元化的存在。從根源來看，中國傳統(tǒng)對于儒學(xué)思想的宣傳，對于人類思想的進(jìn)步有重要的意義。湖州師范學(xué)院的周向陽副教授對汪慶紅副教授的發(fā)言作了點(diǎn)評，他認(rèn)為汪慶紅副教授關(guān)于宋代州府審判的分職與專權(quán)實(shí)質(zhì)上是對中國傳統(tǒng)法律文化的反思。法制中國化提出之后，西方法律制度都要從中國法律文化中找到相對應(yīng)的理念，從宋代州府的審判中找到分權(quán)治衡的西法中源。浙江工商大學(xué)崔蘭琴副教授對童列春教授的發(fā)言作了點(diǎn)評，指出童教授總結(jié)了商法文化對社會生活的沖擊，比如真情和倫理受到商業(yè)文化的影響。然而她認(rèn)為對傳統(tǒng)商法文化的規(guī)制需要進(jìn)一步關(guān)注的問題是怎樣從法律制度上解釋商業(yè)文化，如古代重農(nóng)抑商，從法律規(guī)范上來看，為什么抑商，抑商的根本目的是什么，以及采用什么措施抑商。

　　二、傳統(tǒng)法智慧與當(dāng)代社會的結(jié)合

　　嘉興市公安局法制處王林方處長以《和諧社會語境下行政執(zhí)法公眾法律認(rèn)同感的思考》為題發(fā)言，她從對一起案例的關(guān)注出發(fā)，提出將分爭引入法律救濟(jì)渠道，是公眾法律認(rèn)同感的有效途徑。她指出，及時(shí)釋放質(zhì)疑，把話語權(quán)交給社會，是公眾法律認(rèn)同感的普遍傾向;釋疑說理、闡明依據(jù)的判決，是公眾法律認(rèn)同感的信仰支點(diǎn);行政執(zhí)法讓當(dāng)事人有充分的陳述申辯，是公眾法律認(rèn)同感的關(guān)鍵所在;接地氣、消怨氣、聚和氣的公開執(zhí)法，是公眾法律認(rèn)同感的群眾基礎(chǔ)。浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院張翅副教授以《中國古代司法中的術(shù)審試析》為題發(fā)言，他認(rèn)為刑訊是中國古代訴訟中極其普遍存在的史實(shí)，而術(shù)審是中國古代社會的訴訟理想，兩者構(gòu)成了中國傳統(tǒng)司法理想與現(xiàn)實(shí)的沖突。在清代律學(xué)興盛，流派紛呈，作為清末律學(xué)著作的代表性作品之一，《不用刑審判書》以變革用刑審判的司法傳統(tǒng)為主旨、倡導(dǎo)不用刑的術(shù)審審訊方式，對中國古代司法經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行了深入而有價(jià)值的總結(jié)和探討，因而他認(rèn)為這部著作所倡導(dǎo)的術(shù)審審訊方式可帶給我們很多啟發(fā)。他還指出，時(shí)至今日，不用刑審訊已經(jīng)從昔日的訴訟理想轉(zhuǎn)化成為一項(xiàng)重要的訴訟原則，而如何從多角度多途徑防控現(xiàn)代司法中的刑訊逼供，轉(zhuǎn)變司法人員依賴口供的訴訟觀念，確立新的刑事訴訟證據(jù)觀念和審訊理念方法，依然是需要我們研究探討的重要問題。浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院徐惠婷副教授以《淺析西周婚姻制度對中國傳統(tǒng)婚俗的影響》為題發(fā)言，她提到西周婚姻制度主要體現(xiàn)宗法倫理道德精神，以維護(hù)男尊女卑的等級原則為宗旨，對婚姻的原則、要件及解除等規(guī)定的十分詳備。中國傳統(tǒng)婚俗中耳熟能詳?shù)摹巴詹换椤薄ⅰ伴T當(dāng)戶對”、“父母之命，媒妁之言”、“六禮”等傳統(tǒng)婚俗，均可以追溯到西周。她從西周婚姻制度和中國傳統(tǒng)婚俗的主要內(nèi)容著手，分析兩者的內(nèi)在聯(lián)系，透過中國傳統(tǒng)婚俗文化的歷史表象，揭示其內(nèi)在深層次的底蘊(yùn)和精華，為今天的婚姻家庭倫理道德建設(shè)提供啟迪。她認(rèn)為我們必須摒棄中國傳統(tǒng)婚姻中的糟粕，倡導(dǎo)中國傳統(tǒng)的婚姻家庭美德，建立自由平等、人本化、權(quán)利與義務(wù)相對稱的與時(shí)俱進(jìn)的新婚姻家庭倫理道德觀。浙江大學(xué)光華法學(xué)院吳歡博士以《新中國夫妻財(cái)產(chǎn)制的歷史演進(jìn)與未來走向》為題發(fā)言，他說到婚姻家庭法律關(guān)系是兼具財(cái)產(chǎn)屬性和身份屬性的特殊民事法律關(guān)系。他在前人有關(guān)研究成果的基礎(chǔ)上，借助新中國夫妻財(cái)產(chǎn)法制史料進(jìn)行文獻(xiàn)分析與規(guī)范分析，對現(xiàn)行夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法制的歷史演進(jìn)進(jìn)行了系統(tǒng)梳理，并認(rèn)為這將有利于促進(jìn)中國夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法制的中國化和普世化，有利于實(shí)現(xiàn)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法制方面的人倫價(jià)值的回歸與民族傳統(tǒng)復(fù)興，有利于構(gòu)建中國特色的和諧婚姻家庭關(guān)系。浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院研究生潘超正以《證人拒絕作證制度的原因及對策新探》為題發(fā)言，他認(rèn)為現(xiàn)階段我國對于訴訟中證人作證方面的研究局限于證人不出庭作證的情形，真正對證人不愿作證的研究比較少，而且即便有，其研究也比較淺。此外，他對證人不愿作證的原因進(jìn)行分析與揭示，并提出相應(yīng)的對策，如何減少或消除證人拒絕作證現(xiàn)象，可采取標(biāo)本兼治的模式。同時(shí)，他指出只有認(rèn)識到文化上的影響，并進(jìn)而從改革文化，培養(yǎng)個(gè)人健全法治心理的角度，才能根本上接近我國證人不愿作證的難題。當(dāng)然，他認(rèn)為這是一個(gè)漫長的過程，其效果也不是立竿見影的，需要文化對整個(gè)社會和人的潛移默化。浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院研究生吳方圓以《憲法之“出世”與“入世”——詩性思維下憲法價(jià)值之考量》為題發(fā)言，她認(rèn)為中國憲法之困境乃是如何將憲法從具文變?yōu)榛罘?，使之成為民眾的一種信仰，發(fā)揮憲法本身之宏觀效用。

　　在點(diǎn)評階段，浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院田東奎教授對徐惠婷教授的《淺析西周婚姻制度對中國傳統(tǒng)婚俗的影響》進(jìn)行評議。他認(rèn)為，文章史料豐富，對西周婚俗法律制度進(jìn)行了詳細(xì)的梳理。他指出西周婚姻制度中的婚俗制度是華夏民族把自己的長期生活經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行細(xì)致總結(jié)并且理想化的結(jié)果，這些制度設(shè)計(jì)具有完整性的特點(diǎn)，對當(dāng)今婚姻制度的構(gòu)建具有重大的意義。浙江理工大學(xué)政法學(xué)院秦文博士對張翅副教授的《中國古代司法中的術(shù)審試析》進(jìn)行了點(diǎn)評，她認(rèn)同作者提到“在中國古代除刑訊逼供之外還存在其他的許多斷案方式”的觀點(diǎn)，但同時(shí)希望能對“術(shù)審”這個(gè)概念有一個(gè)重點(diǎn)的詮釋，她還提出“經(jīng)驗(yàn)對知識智慧的要求很高，即使有經(jīng)驗(yàn)，也不一定能做出公正的判決，因此，經(jīng)驗(yàn)可以作為一種參考，但具體還是需要制度進(jìn)行規(guī)范”。此外，她還對吳歡博士的發(fā)言作了點(diǎn)評，她認(rèn)為夫妻財(cái)產(chǎn)的問題不能用單純的物權(quán)法概念來解讀，夫妻關(guān)系應(yīng)該是帶有情感上的聯(lián)系。對婚姻問題，現(xiàn)行法律不可能作出完善的設(shè)計(jì)，很難對私人生活在司法上進(jìn)行界定。

　　三、當(dāng)代中國部門法制改良

　　浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院研究生張敏以《違章建筑治理的對策分析》為題發(fā)言，她指出違章建筑的治理實(shí)踐具有十分重要的價(jià)值，我國相關(guān)的國家立法機(jī)關(guān)對于違章建筑的概念并沒有統(tǒng)一的界定。她從違章建筑在實(shí)踐中存在的問題出發(fā)作深入的實(shí)證分析，對違章建筑本身的定義、物權(quán)歸屬、法律制度方面的現(xiàn)狀和缺陷進(jìn)行深刻的分析并提出了自己的觀點(diǎn)。杭州師范大學(xué)法治中國化研究中心研究員余釗飛以《中國傳統(tǒng)調(diào)解及其近代轉(zhuǎn)型》為題發(fā)言，他認(rèn)為中國傳統(tǒng)調(diào)解制度最主要的方式是官府調(diào)解和民間調(diào)解，官府調(diào)解體現(xiàn)了政權(quán)對社會和諧穩(wěn)定的向往。他還說到調(diào)解是一種歷史和動態(tài)發(fā)展的概念，在不同的歷史時(shí)期有著不同的類型和不同的內(nèi)容，傳統(tǒng)調(diào)解主要是指清末變法修律以前的古代中國的調(diào)解，這是相對于現(xiàn)代中國的調(diào)解制度而言的。浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院研究生蔣慧琴以《死亡，這是一種權(quán)利》為題發(fā)言，她探討了死刑不當(dāng)廢的制度，她認(rèn)為賀衛(wèi)方的觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)溫潤主義，在當(dāng)前的情境下，應(yīng)當(dāng)采用更加激烈的方式解決。在死刑的存廢上，她認(rèn)為當(dāng)前死刑的現(xiàn)實(shí)存在基礎(chǔ)已經(jīng)缺失，刑罰殘酷實(shí)施方式本身并不必然帶來公眾的臣服。此外，她還認(rèn)為新聞自由與司法獨(dú)立之間也存在矛盾，媒體會受到內(nèi)在和外在的影響，干涉到司法的獨(dú)立，生命權(quán)和死亡權(quán)都是一種權(quán)利。杭州師范大學(xué)胡榮明以《傳統(tǒng)賦役減免制度的親屬倫理旨趣初探》為題發(fā)言，他認(rèn)為從現(xiàn)今公民個(gè)人稅賦嚴(yán)重，個(gè)稅以家庭為征收單位等問題的爭論中，反映出我國稅收政策缺少對納稅人家庭形式的考慮，因此，個(gè)人稅賦法制建設(shè)在未來應(yīng)該建成能“善體人情”、“原情立法”。此外，他還簡要介紹了自己文章的結(jié)構(gòu)，將其分為三部分，一是對傳統(tǒng)賦役減免制度的親屬倫理選擇進(jìn)行探討，如對“父母”義務(wù)的減免、對“妻子”義務(wù)的減免及“同居義居”等嘉行的減免。二是討論傳統(tǒng)賦役減免制度的親屬倫理旨趣，重視家義務(wù)和親倫義務(wù)，賦予家庭親倫義務(wù)一定的優(yōu)先權(quán)或豁免權(quán)，將家作為自治團(tuán)體，以家為國之根基。三是提出未來中國個(gè)人稅負(fù)法制改良的選擇。

　　在點(diǎn)評階段，浙江理工大學(xué)政法學(xué)院何邦武副教授對張敏關(guān)于《違章建筑治理的對策分析》的發(fā)言進(jìn)行了點(diǎn)評。他認(rèn)為珠三角農(nóng)民在土地買賣中遇到的問題具有參考價(jià)值，同時(shí)也指出文章中存在的一些問題，例如關(guān)于調(diào)解制度應(yīng)該首先界定傳統(tǒng)和近代的界限。浙江大學(xué)光華法學(xué)院吳歡博士對蔣慧琴的《死亡，這是一種權(quán)利》的文章進(jìn)行了點(diǎn)評，他認(rèn)為文章有兩處新意，一是文筆具有詩意性，二是將死亡論證為一種權(quán)利有新意。他說道：“詩意的語言可以讓人產(chǎn)生親近感”，但他同時(shí)也誠懇地指出了文章在邏輯和論證上的不足之處。浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院汪慶紅副教授對胡榮明以《傳統(tǒng)賦役減免制度的親屬倫理旨趣初探》為題的發(fā)言進(jìn)行了點(diǎn)評，他認(rèn)為個(gè)稅改革這個(gè)選題是社會和學(xué)界都比較關(guān)注的，但過去的關(guān)注點(diǎn)是起征點(diǎn)，而胡榮明的文章是從稅負(fù)公平這個(gè)角度出發(fā)，其關(guān)注點(diǎn)具有創(chuàng)新性。同時(shí)，他提出了自己的看法：“能否從這一轉(zhuǎn)變過程中探討個(gè)人履行家庭義務(wù)的哲學(xué)基礎(chǔ)，如何將中國古代賦稅制度與當(dāng)代的制度改革相結(jié)合，應(yīng)當(dāng)是找到古代與當(dāng)代制度中共同的價(jià)值追求”。

　　本次年會共有30人次作了大會發(fā)言和點(diǎn)評，探討深入，成果豐碩。研討會的成功舉辦不僅為學(xué)者們的相互交流提供了良好的平臺，也拓寬了學(xué)者們各自的研究視野，達(dá)到了研討會舉辦的目的。