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第9期中國(guó)法學(xué)創(chuàng)新講壇現(xiàn)場(chǎng)實(shí)錄

時(shí)間:2013-06-13   來(lái)源:  責(zé)任編輯:

  申衛(wèi)星教授:

  尊敬的中國(guó)法學(xué)會(huì)劉飏常務(wù)副會(huì)長(zhǎng),尊敬的三位主講嘉賓,各位老師,各位同學(xué),大家上午好!第9期中國(guó)法學(xué)創(chuàng)新講壇現(xiàn)在開始。本期講壇之所以選取“法治之道”為主題,乃是因?yàn)槲覀冋J(rèn)為中國(guó)夢(mèng)最為重要的是法治夢(mèng)。前不久清華大學(xué)法學(xué)院也以中國(guó)夢(mèng)、法治夢(mèng)為主題舉行了博士生論壇。黨的十八大把法治推到了前所未有的高度,我們法學(xué)界、法律界要萬(wàn)眾一心,為中華民族早日實(shí)現(xiàn)法治夢(mèng)而共同努力。

  法制之道的“道”有三層含義:第一層可以理解為道理,也就是說(shuō)今天的演講我們要找尋法治的出路。第二層含義,我們要探求實(shí)現(xiàn)中國(guó)法治夢(mèng)的路線圖,可以理解為道法術(shù)中的“道”,這種道是一種思想,一種理念,是探求法治內(nèi)在的規(guī)律、理論和思想。第三層意思可以理解為布道者,大家可以看到,今天臺(tái)上三位主講嘉賓都是中國(guó)法治之道的孜孜不倦的研究者、追求者和布道者。在演講之前,請(qǐng)?jiān)试S我介紹一下盡管大家都很熟悉的三位主講嘉賓。

  第一位就是中國(guó)社會(huì)科學(xué)院榮譽(yù)學(xué)部委員、法學(xué)研究所李步云教授。李步云老師在1979年就提出了依法治國(guó),可以想見在那個(gè)時(shí)代有如此睿智的洞見是多么的難得,此后在1995年中國(guó)社會(huì)科學(xué)院著名法學(xué)家王家福教授到中南海中央政治局去講解依法治國(guó)。長(zhǎng)期以來(lái),李步云老師一直致力于依法治國(guó)問題的研究和講學(xué),是我國(guó)法治理論的杰出代表之一。因此,李老師也入選了改革開放30年120位著名社會(huì)人物,被授予建國(guó)60周年共和國(guó)建設(shè)100名功勛人物、全國(guó)杰出資深法學(xué)家等榮譽(yù)稱號(hào)。今年恰逢李步云老師80周歲,我們今天就是以這樣一個(gè)公開的學(xué)術(shù)演講的方式來(lái)向李步云教授祝賀。祝福李老師健康長(zhǎng)壽!也祝愿李老師為我們國(guó)家法治夢(mèng)的早日實(shí)現(xiàn)再立新功!

  第二位演講者是來(lái)自香港大學(xué)法學(xué)院的陳弘毅教授。陳老師是華語(yǔ)世界重要的法學(xué)家。我本人是從事民法學(xué)的教育和研究工作,但我在給學(xué)生上課時(shí)都會(huì)將陳老師的書《法治、啟蒙與現(xiàn)代法的精神》作為必讀書目。我跟學(xué)生講,讀這本書可以開拓你的思路,擴(kuò)大你的視野。陳老師也是中國(guó)法學(xué)創(chuàng)新論壇創(chuàng)立以來(lái)第一位受邀參加演講的港澳臺(tái)學(xué)者,充分說(shuō)明廣大法律教育研究者對(duì)陳老師的尊重,也體現(xiàn)了陳弘毅老師的學(xué)術(shù)影響力和人格魅力。

  第三位演講者是清華大學(xué)法學(xué)院的王振民教授。王振民教授是第六屆全國(guó)十大杰出青年法學(xué)家,全國(guó)人大澳門基本法委員會(huì)委員。他通過具體的法治工作來(lái)點(diǎn)滴的推進(jìn)中國(guó)法治進(jìn)程。在2013年5月,他當(dāng)選為美國(guó)法律研究院的會(huì)員,也稱作院士。這體現(xiàn)了以他為代表的清華大學(xué)法學(xué)院對(duì)于法治之夢(mèng)的追尋,今天他也會(huì)發(fā)表演講。

  以上是我向各位對(duì)三位主講嘉賓的引見。下面,我就把時(shí)間交給第一位演講者,有請(qǐng)李步云老師。

  李步云教授:

  尊敬的在座的領(lǐng)導(dǎo),各位教授,同學(xué)和朋友,大家好!

  我很感謝會(huì)議主辦者能邀請(qǐng)我到這里做這個(gè)講座,同時(shí)我也很高興今天再一次和我的老領(lǐng)導(dǎo)劉飏會(huì)長(zhǎng)還有陳弘毅教授見面。肖揚(yáng)當(dāng)司法部長(zhǎng)的時(shí)候,劉飏是副部長(zhǎng),主管宣傳。1996年2月8號(hào)社科院課題組給中央政治局講依法治國(guó),這個(gè)題目就是由他們出的,江澤民畫了一個(gè)圈,說(shuō)同意你們的建議,講依法治國(guó)。所以我跟肖揚(yáng)同志講過,跟劉飏同志也講過,我說(shuō)你們功不可沒。歷史是必然和偶然相結(jié)合。如果沒有當(dāng)時(shí)司法部領(lǐng)導(dǎo)建議中央講依法治國(guó),江澤民就不會(huì)同意這個(gè)題目,也許我們國(guó)家治國(guó)的基本方略晚個(gè)十年八年都有可能。陳弘毅教授為什么也是我的領(lǐng)導(dǎo)呢?你們不知道,他是香港“龍頭老大”,在法學(xué)界是沒有爭(zhēng)議的。而且是全國(guó)人大香港基本法委員會(huì)委員,到今天已經(jīng)15年了。全國(guó)人大是國(guó)家的權(quán)力機(jī)關(guān),他是權(quán)力機(jī)關(guān)里面的重要人物,所以也是我們的領(lǐng)導(dǎo)。我在香港大學(xué)四次演講,民主、法治、人權(quán)三講,就是五個(gè)主義,都是他親自主持的,也是我的老朋友了。王振民就不用說(shuō)了,我們認(rèn)識(shí)二三十年了。

  剛才申院長(zhǎng)講的挺有意思,說(shuō)我們這個(gè)題目反映了我們法律人、法學(xué)人的法治夢(mèng)。前不久我接到中宣部《黨建》雜志的邀請(qǐng),一共邀請(qǐng)了100位,寫自己的中國(guó)夢(mèng),我交給他的題目是《我的法治夢(mèng)》。因?yàn)槲覍懥艘槐咀詡?,自傳的題目就是《法治夢(mèng)》?!胺ㄖ沃馈蔽耶?dāng)時(shí)想應(yīng)該是兩個(gè)意思,一個(gè)意思是法治的道理,要回答的是什么是法治,為什么要使用法治,它重要在哪里?“道”還是道路,怎么樣達(dá)到我們的目標(biāo),來(lái)實(shí)現(xiàn)法治的理想,通過什么樣的道路達(dá)到這個(gè)彼岸。當(dāng)然,我也同意申院長(zhǎng)說(shuō)的“布道”。一個(gè)“道理”,一個(gè)“道路”,一個(gè)“布道”,很有意思。這個(gè)和我的想法一樣,前幾年我出了一本書,題目就叫《走向法治》。最近馬上要出一本書叫做《中國(guó)憲政之路》,書已經(jīng)審稿了,馬上要出版了。這個(gè)書里面有四篇:高舉憲政旗幟、依法治國(guó)、保障人權(quán)、發(fā)揚(yáng)民主。所以,我今天就想講法治之理,理在哪里?法治之路,路向何方?講一點(diǎn)個(gè)人的看法。

  先講一下法治之理,理論、理念。

  第一個(gè)問題,什么叫法治、依法治國(guó)、法治國(guó)家?西方講法治,當(dāng)時(shí)我們考慮“法治”這個(gè)詞一般干部和老百姓不太好懂,所以我在1979年和陳主任三個(gè)人合寫《論以法治國(guó)》,就是考慮到運(yùn)用法律治理國(guó)家、依照法律治理國(guó)家、依靠法律治理國(guó)家,“以法治國(guó)”是管子的一句話,可能更為老百姓、廣大群眾和干部所了解。當(dāng)然后來(lái)提出一個(gè)“法治國(guó)家”,我們想依法治國(guó)還要提出一個(gè)法治國(guó)家的概念。依法治國(guó)廣義上包括法治國(guó)家在內(nèi),但是狹義上依法治國(guó)是一種治國(guó)方略,目標(biāo)是建設(shè)法治國(guó)家。因此,依法治國(guó)的核心是要有一個(gè)理念,這個(gè)理念用一句話來(lái)概括,就是國(guó)家的長(zhǎng)治久安、興旺發(fā)達(dá),關(guān)鍵的決定性要素是依靠一兩個(gè)英明的領(lǐng)導(dǎo)人,還是把希望主要寄托在一個(gè)良好的有權(quán)威的法律制度上?因此,就形成兩種治國(guó)理念和方法,就是法治和人治。

  這里面我順便要說(shuō)一下,法治理念是一個(gè)非常豐富的體系。以前有人對(duì)法治理念提出了五條要素、內(nèi)涵,依法治國(guó)、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)。我曾經(jīng)給中央政法委的領(lǐng)導(dǎo)同志說(shuō)過,這五條是不合邏輯的。因?yàn)槿魏稳?、黨的文件沒有懷疑過社會(huì)主義法治就是依法治國(guó),依法治國(guó)就是社會(huì)主義法治,而不是說(shuō)依法治國(guó)是社會(huì)主義法治的一個(gè)部分,這在邏輯上是不通的,這是沒有什么爭(zhēng)議的問題。它的價(jià)值是執(zhí)政為民,公平正義,服務(wù)大局是它的環(huán)境。改革開放的發(fā)展和政治文化、經(jīng)濟(jì)建設(shè)的關(guān)系問題,不是法治理念本身的問題,堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)是我們堅(jiān)定不移的政治原則。法治理念是黨要依法執(zhí)政,黨要依法治國(guó),黨要依憲治國(guó),這個(gè)叫做社會(huì)主義法治。當(dāng)然,中央已經(jīng)關(guān)注了這個(gè)問題。后來(lái),我根據(jù)他們的要求,提了社會(huì)主義法治理念的72個(gè)觀點(diǎn),叫做《社會(huì)主義法治理念論綱》,也報(bào)到中央了,在我的《論法治》這本書里面也收進(jìn)去了,大家有興趣可以看看。

  第二個(gè)問題,什么叫法治國(guó)家、法治社會(huì)、法治政府?這是十八大里面并列提出來(lái)的,包括依法治國(guó),依憲治國(guó)和依法行政,把它并列起來(lái)。我認(rèn)為法治國(guó)家和法治社會(huì)是這么一個(gè)關(guān)系,因?yàn)閲?guó)家和社會(huì)的概念有廣義和狹義,廣義上來(lái)講法治國(guó)家就包括法治社會(huì),法治社會(huì)就包括法治國(guó)家,是可以打通使用的。比如說(shuō)美國(guó)是法治社會(huì),也包括它是法治國(guó)家,說(shuō)中國(guó)是法治中國(guó),也包括法治社會(huì)在里面,法治國(guó)家可以把社會(huì)統(tǒng)一在里面。但是分開來(lái)說(shuō),從政治意義上來(lái)講,國(guó)家這個(gè)領(lǐng)域里面,強(qiáng)調(diào)國(guó)家的機(jī)關(guān)要依法治國(guó),這是政治領(lǐng)域。社會(huì)是相對(duì)于國(guó)家來(lái)說(shuō)的,是狹義的,這個(gè)社會(huì)是指國(guó)家不直接干預(yù)的領(lǐng)域,包括社會(huì)基層自治、企事業(yè)自治、NGO、社會(huì)組織,最大的特點(diǎn)就是自治,通過社會(huì)組織的中介架起一個(gè)國(guó)家和老百姓的橋梁,這個(gè)是社會(huì),也就是我們所謂的公民社會(huì),它的核心就是要提倡社會(huì)自治。所以,這個(gè)概念是沒有什么政治敏感的。實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以后,國(guó)家的職能,不是吃、喝、拉、撒、睡都管,要給社會(huì)留下廣泛的自由治理的空間,這是一個(gè)正面的概念。因此,法治國(guó)家和法治社會(huì)也是可以分開的。

  至于說(shuō)法治政府和法治國(guó)家、法治社會(huì)相并列,可能有些不合邏輯。因?yàn)榉ㄖ螄?guó)家、法治社會(huì)里面,法治政府是十個(gè)標(biāo)準(zhǔn)里面的一條,它是一個(gè)屬概念,不是一個(gè)總概念。如果說(shuō)現(xiàn)在法治國(guó)家可以講十條、講十二條,法治政府、依法行政只是其中一條,把這條和法治國(guó)家、法治社會(huì)并列起來(lái)是不來(lái)合邏輯的,它再怎么重要也不是一個(gè)并列的關(guān)系。

  第三個(gè)問題,法治國(guó)家的標(biāo)準(zhǔn)。亞里士多德講的是兩條,法律要被嚴(yán)格遵守,而這個(gè)法律是良好的。新德里宣言是四條,美國(guó)法學(xué)家富勒提出八條,我們中國(guó)學(xué)者也有這樣的看法。我個(gè)人應(yīng)《人民日?qǐng)?bào)》之邀在1999年4月6號(hào)總結(jié)了依法治國(guó),那篇文章提了十大觀點(diǎn)。當(dāng)時(shí)我們跟政治局、跟全國(guó)人大講課的時(shí)候都講五個(gè)方面,我考慮是一個(gè)大口袋,跟廣大干部和民眾清晰明了地表達(dá)出來(lái)法治國(guó)家是什么樣子,我提出來(lái)應(yīng)該是,法制完備、嚴(yán)格保障、權(quán)力制約、法律至上、司法獨(dú)立、依法行政、程序公正、黨要守法。當(dāng)然,我們對(duì)法治國(guó)家的看法可以是不同的。

  第四個(gè)問題,講一下幾個(gè)基本理念。我提出72個(gè)理念,我抓其中的幾個(gè)談一下我的看法:

  第一,依法治國(guó)主要治官。這個(gè)已經(jīng)得到社會(huì)上廣泛認(rèn)同,道理很簡(jiǎn)單,盡管人民當(dāng)家作主,依法治理的主體是人民,但是實(shí)際權(quán)力是掌握在各級(jí)政府和官員手里,是他們?cè)谥螄?guó)。要把國(guó)家治好,關(guān)鍵是制約權(quán)力、規(guī)范權(quán)力,不讓他亂來(lái),不讓權(quán)力無(wú)限。所以,治官是第一位的。當(dāng)然有一位教授說(shuō)李教授的“主要治官”不對(duì),主要治什么?主要治地痞流氓、反革命、壞分子,說(shuō)把矛頭指向共產(chǎn)黨各級(jí)干部是錯(cuò)誤的,這個(gè)有點(diǎn)荒謬了。

  第二,依法治國(guó)貴在良法之治。西方的一個(gè)理念,馬克思是贊同的,是什么呢?馬克思把法和法律這兩個(gè)概念區(qū)別開來(lái)。西方有應(yīng)然法和實(shí)在法。如果沒有應(yīng)然法,法律應(yīng)該是什么?你就沒有理由批評(píng)某個(gè)法律不好。我發(fā)表了一篇文章叫做《什么是良法》,就是真善美,真是符合社會(huì)規(guī)律,符合社會(huì)的客觀條件;善是體現(xiàn)人的正義,促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步;美是結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)合理,體系和諧協(xié)調(diào)、語(yǔ)言規(guī)范有力。之前有人反對(duì)提“治”,理由就是黨的十一屆三中全會(huì)開始,我們的十六字方針,“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究”,你還用“治”干什么?“制”就可以了。我說(shuō)十六個(gè)字是對(duì)的,我們今后還要用,但是不全面,這十六個(gè)字沒有說(shuō)我們的法律要是良法、法律要好。所以,西方也好,中國(guó)也好,都有實(shí)質(zhì)法和形式法的區(qū)別。我們要強(qiáng)調(diào)的是實(shí)質(zhì)法治,我的理解實(shí)質(zhì)法治就是法律要好。

  第三,依法治國(guó)重在依憲治國(guó)。這個(gè)命題我多年以前就給全國(guó)人大寫過意見,依法治國(guó)重在依憲治國(guó)。道理在哪里?有三條:第一,因?yàn)閼椃ㄒ?guī)定的是國(guó)家的根本制度,包括國(guó)家機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、權(quán)限、程序和公民的基本權(quán)利、義務(wù),以及這個(gè)國(guó)家的基本經(jīng)濟(jì)文化制度和長(zhǎng)遠(yuǎn)的戰(zhàn)略方針。因此,嚴(yán)格按照憲法辦事,就能從根本上保證國(guó)家的興旺發(fā)達(dá)和長(zhǎng)治久安。第二,憲法是母法,其他法律都不能違背憲法,都要根據(jù)憲法的精神來(lái)制定和實(shí)施。在這個(gè)意義上,它是非常關(guān)鍵的。第三,憲法老百姓要遵守,但是更強(qiáng)調(diào)的是各級(jí)領(lǐng)導(dǎo),特別是中央一級(jí)領(lǐng)導(dǎo)要按照憲法辦事。在這三個(gè)意義上,依憲治國(guó)是依法治國(guó)的根本。但是,我們黨的思想是發(fā)展的,又提出一個(gè)依憲執(zhí)政。黨要依憲治國(guó),民主黨派、所有社會(huì)團(tuán)體都要依憲治國(guó),但是依憲執(zhí)政是專門指共產(chǎn)黨,執(zhí)政黨按照憲法來(lái)行使自己的執(zhí)政權(quán)。

  為什么?在任何一個(gè)國(guó)家,執(zhí)政黨對(duì)法律、對(duì)憲法的態(tài)度,起關(guān)鍵作用。我們國(guó)家正是這樣,因?yàn)槲覀儑?guó)家執(zhí)政者權(quán)力很大、很集中,他有他的優(yōu)勢(shì),能辦大事。我們30年取得了世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展奇跡,這和我們政治體制權(quán)力相對(duì)集中是有關(guān)系的,不像美國(guó)民主黨、共和黨鬧的一塌糊涂,不顧人民死活。他有好的地方,也有毛病。但是,權(quán)力大、權(quán)力集中,就更需要我們執(zhí)政黨要依憲執(zhí)政。所以,中央提出依憲執(zhí)政可能又是一個(gè)進(jìn)步,他意識(shí)到我們黨首先要帶頭遵守憲法,意識(shí)到了這一點(diǎn),民眾也提出了這個(gè)要求。這個(gè)在胡錦濤同志的報(bào)告和習(xí)近平同志在紀(jì)念憲法實(shí)施30周年講話里面都明確提出來(lái)了。

  第四,何謂基本方略?我們現(xiàn)在把依法治國(guó)作為治國(guó)的基本方略?;痉铰赃@幾個(gè)字非常重要,我們還有很多戰(zhàn)略措施,比如以德育人、科教興國(guó)、人才強(qiáng)國(guó)、可持續(xù)發(fā)展,都是我們重要的戰(zhàn)略目標(biāo)、戰(zhàn)略措施。但是,都不能和依法治國(guó)相比。所以,我也不同意依法治國(guó)和以德治國(guó)并列,應(yīng)該提依法治國(guó)和以德育人比較好?!暗隆笔怯^念的東西,一萬(wàn)個(gè)人有萬(wàn)種道德觀念,你怎么治?實(shí)際上歷史上的德治、理治就是人治,只能導(dǎo)致人治。道德教育很重要,但是要以道德作為標(biāo)準(zhǔn)去治理國(guó)家是不可能的,必然導(dǎo)致一系列毛病。其他的戰(zhàn)略也很重要,但是無(wú)論如何都不能和依法治國(guó)相比,理由有四條:第一,法律具有全局性,除了戰(zhàn)略方針以外,所有的方方面面的國(guó)家大政方針、基本制度都包含在里面。第二,根本性。所有的其他治國(guó)方略都必須納入憲法、法律的軌道,不能亂來(lái),都要用憲法、法律規(guī)范,都要納入這個(gè)軌道,包括和諧社會(huì)的建設(shè)。第三,它是明確具體的規(guī)范,不像其他的戰(zhàn)略方針是一個(gè)抽象的東西,可以這樣理解、可以那樣理解,可以這么做,可以那么做,憲法和法律清清楚楚的規(guī)定了你該怎么辦。第四,承接性。人類社會(huì)從過去到未來(lái),其他的方針政策可以變,但是沒有法律是不行的,自從有人的社會(huì)到未來(lái)一萬(wàn)年以后,沒有一種規(guī)則來(lái)調(diào)整人們的社會(huì)關(guān)系是不可能的。因此,我也把依法治國(guó)提到這樣的戰(zhàn)略高度,是治國(guó)的基本方略?,F(xiàn)在有的文件提出是我們治國(guó)的方式,這個(gè)不是不對(duì),但是要謹(jǐn)慎,這不是簡(jiǎn)單的方法、方式問題,方略意味著它的內(nèi)容必須要照辦,不是一個(gè)簡(jiǎn)單的方法問題。

  第五,憲法法律至上的問題。我在法治國(guó)家的十條標(biāo)準(zhǔn)里面有一個(gè)法律至上,也包括憲法至上,應(yīng)該具有至高無(wú)上的權(quán)威。既然是至上了,它只能是一個(gè),不能是兩個(gè)、三個(gè)都至上,都至上就沒有至上了?,F(xiàn)有法律是黨的主張和人民意志同意,按照現(xiàn)有法律辦事,也是把黨的主張和人民意志包括在里面。

  第六,我們依法治國(guó),這個(gè)國(guó)是什么?這個(gè)國(guó)應(yīng)該是什么樣子?我們叫做中華人民共和國(guó)。我把共和做了這么一個(gè)新的解釋,“四共”“四和”?!八墓病笔菄?guó)家的一切權(quán)利歸人民共有、國(guó)家的一切大事由人民共決、國(guó)家的主要資源由人民共占、國(guó)家的發(fā)展成果由人民共享?!八暮汀?,官員和民眾和諧相待、相處,民族與民族和睦相待,窮人和富人和舟共濟(jì),本國(guó)與他國(guó)和平共處。我們歷來(lái)都是向這個(gè)努力的,我們要治理的國(guó)家就是要這樣子。

  下面我談的問題是法治之路。前面講的是法治之理,現(xiàn)在講法治之路,路向何方,采取什么措施實(shí)現(xiàn)我們的目標(biāo),達(dá)到我們的彼岸,達(dá)到法治中國(guó)的理想狀態(tài)。最近王家福的課題組提出兩步走,第一,到2020年,還有七八年。第二是長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo),2050年。他的意思我是基本贊同的,大概在2050年,理想的法治中國(guó)才能建設(shè)成功,這是長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo)。因此,我們現(xiàn)在首先考慮的是2020年之前,我們應(yīng)該采取哪些重大舉措來(lái)建設(shè)我們的法治中國(guó)。我提出四點(diǎn)意見:

  第一,實(shí)現(xiàn)依法執(zhí)政,依憲執(zhí)政是關(guān)鍵的關(guān)鍵。前面我已經(jīng)講了,首先,要政黨轉(zhuǎn)型,就是我們執(zhí)政黨應(yīng)該向現(xiàn)代政黨轉(zhuǎn)型。前幾年我曾經(jīng)和德國(guó)的著名公法學(xué)家共同探討研究政黨轉(zhuǎn)型的問題。我說(shuō)我們中國(guó)共產(chǎn)黨也在向現(xiàn)代政黨轉(zhuǎn)型,我們中國(guó)共產(chǎn)黨正在成為一個(gè)更文明的政黨,一個(gè)現(xiàn)代化的政黨,一個(gè)更先進(jìn)的政黨,舉了很多例子來(lái)說(shuō)明這一點(diǎn)。所以,政黨本身在處理和國(guó)家的關(guān)系上,和其他政黨關(guān)系上,要處理好。第二,在人大體制內(nèi)加強(qiáng)對(duì)黨的監(jiān)督?,F(xiàn)在有人建議我們黨應(yīng)該在人民代表大會(huì)體制里面加強(qiáng)對(duì)黨的監(jiān)督。中央是重視這個(gè)問題的。怎么樣在人民代表大會(huì)體制里面加強(qiáng)監(jiān)督,從觀念上、制度上要提高人大的地位,人大對(duì)于黨的路線、方針、政策具有重大決策,應(yīng)該說(shuō)話、應(yīng)該監(jiān)督。第三,要實(shí)現(xiàn)黨在憲法、法律范圍內(nèi)活動(dòng)。這是我給光明日?qǐng)?bào)寫的一篇文章的題目,后來(lái)被十二大報(bào)告和十二大以后修改新的黨章當(dāng)中吸納,明確黨應(yīng)該在憲法、法律范圍活動(dòng)。這涉及到黨和國(guó)家、法律哪個(gè)大、哪個(gè)高。我的觀點(diǎn)是,在這種情況下,應(yīng)該有一種機(jī)制,趕快反映到黨的組織好好研究,和全國(guó)人大結(jié)合起來(lái)研究,是不是矛盾?這個(gè)矛盾應(yīng)該怎么解決?是修改法律還是調(diào)整黨的政策?但是,在執(zhí)行的時(shí)候應(yīng)該按照法律辦。

  第二個(gè)建議,健全人大制度,要變成鋼印。這方面我曾經(jīng)在1996年人大常委會(huì)做報(bào)告的時(shí)候提出人大制度12條改革建議,實(shí)踐證明這個(gè)建議還是可以的。第一,要進(jìn)一步完善我們的選舉,包括提名、擴(kuò)大差額、候選人和選民見面,來(lái)談自己的主張,我當(dāng)了代表以后怎么辦,怎么為民服務(wù),如此等等,提高自由、公正的程度。第二,提高代表的素質(zhì),人大常委、委員和人民代表必須是政治家,沒有那個(gè)執(zhí)政能力、參政能力、議政能力、沒有那個(gè)水平,不要去當(dāng),不要把人大代表當(dāng)做榮譽(yù)贈(zèng)給有成就的人。另外,人大常委、委員專職化,全部專職化,我們的干部有的是,你就往上安排,因?yàn)樗@一票在國(guó)家大政方針里面世要算數(shù)的,你沒有水平就沒有發(fā)言權(quán)、沒有拍板權(quán)。我特別感動(dòng)的是我們法學(xué)會(huì)很解放,給中央提出很多建議,甚至以黨組名義提建議,我非常贊賞,至于采納不采納那是中央的事情,是他們的權(quán)利,我們提出建議是我們的責(zé)任、我們的義務(wù)。十八大提出人大常委專職化比例要提高,但沒有說(shuō)全部都要專職化。還有人提出來(lái)人大可以設(shè)常務(wù)副主席,現(xiàn)在黨委書記兼人大主任,再設(shè)一個(gè)常務(wù)副主席,實(shí)際管事,而且可以當(dāng)省委二把手。

  第三個(gè)建議,我們司法機(jī)關(guān)應(yīng)該獨(dú)立、公正、高效、廉潔、權(quán)威,現(xiàn)在關(guān)鍵不是高效,而是獨(dú)立、公正和權(quán)威,當(dāng)然廉潔也有問題。

  第四個(gè)建議,建立違憲審核制度。我在《法治日?qǐng)?bào)》發(fā)表過一篇文章,叫做《建立違憲審核制度刻不容緩》,后來(lái)在《南方周末》發(fā)表一篇文章,《建立違憲審查制度是時(shí)候了》。我多次提出來(lái)在九個(gè)專門委員會(huì)下面建立一個(gè)憲法監(jiān)督委員會(huì),解釋憲法、違憲審查、中央機(jī)關(guān)的違憲審查、領(lǐng)導(dǎo)的彈劾等等,中央權(quán)限劃撥問題都有,一共有八項(xiàng)任務(wù)。任何干部和老百姓都可以監(jiān)督違憲的,通過一個(gè)程序反映到憲法委員會(huì),最后決議是憲法委員會(huì)做,他們有權(quán)力判斷是不是違憲。這個(gè)不需要修改憲法,因?yàn)槿舜蟪N瘯?huì)可以設(shè)置自己的專門委員會(huì)。

  最后,我要結(jié)束我的講話了,講四點(diǎn)意見:

  第一,我們依法治國(guó),依憲治國(guó),必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)。我們黨的領(lǐng)導(dǎo)是中國(guó)的政治優(yōu)勢(shì),我前面講了,我們30多年以來(lái)所取得的人類經(jīng)濟(jì)發(fā)展的奇跡,現(xiàn)在這個(gè)發(fā)展勢(shì)頭世界是公認(rèn)的。我們的政治、文化、社會(huì)的改革也取得了世界公認(rèn)的成就,我們進(jìn)步之快大家也是認(rèn)可的。這首先應(yīng)該歸功于我們13億勤勞、智慧、勇敢的中國(guó)人民,同時(shí)也應(yīng)該歸功于我們的執(zhí)政黨和中央領(lǐng)導(dǎo)。所以,我主張?jiān)邳h的領(lǐng)導(dǎo)下,有形式、有組織、有計(jì)劃、有步驟的推進(jìn)依法治國(guó),不能亂了。如果現(xiàn)在搞多黨制,我猜不用三個(gè)月,上百個(gè)政黨就出來(lái)了,我們的經(jīng)濟(jì)還怎么搞?人首先是要吃飯、穿衣,我們還有幾千萬(wàn)窮人呢。

  第二,快不得,也慢不得。太快了,適得其反,要根據(jù)我們現(xiàn)在的條件,根據(jù)中國(guó)具體國(guó)情,根據(jù)我們經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展水平,根據(jù)我們社會(huì)制度和經(jīng)濟(jì)制度發(fā)展水平來(lái)決定我們政治文明建設(shè)的速度和措施,快不得。但是,也慢不得,也等不得,不能拖我們經(jīng)濟(jì)改革、社會(huì)改革、文化改革的后腿,這是中央反復(fù)講過的。我現(xiàn)在希望能夠快一點(diǎn),在現(xiàn)在的手段上,我們的進(jìn)步再快一點(diǎn),首先要依靠我們經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展,但是和我們主觀努力也有關(guān)系。主觀努力有四條:第一,政治家們遠(yuǎn)見卓識(shí)的膽略。有些東西我看不是不能做,不可以做,沒有什么危險(xiǎn),就是看你敢不敢做,考驗(yàn)政治家們的智慧、勇氣、膽略。第二,政府工作者的職業(yè)操守,包括我們檢察官和法官的職業(yè)操守和良心。第三,我們法學(xué)家的獨(dú)立品格和勇氣。我在重慶講課,第一句話就說(shuō)我今天給大家坦率的講,真話我不一定都說(shuō),但是我決不說(shuō)假話。最近在湖南我又加了一句話,“有話一定要說(shuō)”。真話可以少說(shuō),假話絕不可以說(shuō),有話一定要說(shuō)。第四,廣大人民群眾的政治覺醒和參與。

  最后,我對(duì)黨的希望。我希望我們的黨始終做到四個(gè)堅(jiān)持:堅(jiān)持實(shí)事求是、堅(jiān)持改革開放、堅(jiān)持理論創(chuàng)新、堅(jiān)持學(xué)術(shù)寬容。我作為一個(gè)學(xué)者,從我個(gè)人出發(fā)和從學(xué)者出發(fā),我特別關(guān)心我們的黨、我們的政府營(yíng)造一個(gè)寬松的學(xué)術(shù)環(huán)境,堅(jiān)持雙百方針,堅(jiān)持研究無(wú)禁區(qū),不要在研究上設(shè)很多禁區(qū)。

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  申衛(wèi)星教授:

  感謝李步云教授的演講,下面有請(qǐng)香港大學(xué)法學(xué)院教授陳弘毅教授發(fā)表演講。

  陳弘毅教授:

  申教授、劉會(huì)長(zhǎng)、李教授、王院長(zhǎng),各位專家學(xué)者,各位朋友。今天實(shí)在非常高興、非常容幸獲邀請(qǐng)參加中國(guó)法學(xué)創(chuàng)新講壇,尤其是在這里同李步云教授、同王振民院長(zhǎng)一起,他們都是我的老朋友。李教授是在中國(guó)德高望重的研究法治方面最權(quán)威的學(xué)者,有機(jī)會(huì)跟他一起參加這個(gè)論壇,我覺得非常高興。

  剛才李步云教授已經(jīng)對(duì)于法治、依法治國(guó)、社會(huì)主義法治國(guó)家在我們國(guó)內(nèi)的理論問題做出了非常精彩的報(bào)告,非常精彩的演講。我今天希望從另外一個(gè)角度來(lái)談法治問題,主要是從西方對(duì)于法治理論的一些最新的學(xué)說(shuō),一些最新研究成果,向大家報(bào)告一下,也做出一些評(píng)論。

  大家知道,中國(guó)的法律傳統(tǒng)同西方有很大不同。有人說(shuō)中國(guó)傳統(tǒng)強(qiáng)調(diào)德治,對(duì)于法治相對(duì)沒有西方有這么悠久的傳統(tǒng)。但是,梁?jiǎn)⒊壬?jīng)關(guān)于中國(guó)政治思想的著作里面提出,中國(guó)古代法家其實(shí)也是一種法治思想。法治同法家關(guān)于法的思想是不是同一回事呢?這個(gè)涉及到我們?cè)趺蠢斫夥ㄖ?。法治在現(xiàn)代來(lái)說(shuō),在西方,英文中有rule of law的表述,德文、法文中也有相應(yīng)的表述,就是法治國(guó)家。那么我們中文講的法治,是不是西方人講的rule of law呢?這個(gè)就要去了解一下西方人是怎樣理解rule of law,或者rule of law的思想。

  今天我主要希望介紹三位西方當(dāng)代思想家、法學(xué)家對(duì)于rule of law的看法。都是一些最新的著作里面發(fā)表的觀點(diǎn)。第一位是澳大利亞悉尼大學(xué)的克里格教授,他最近兩年出版的牛津比較憲法學(xué)手冊(cè)里有一篇文章談到法治的概念。第二位是托馬·納哈,給大家介紹他的一本書“rule of law: history politician theroy”,不清楚是不是已經(jīng)翻譯成中文,是劍橋大學(xué)出版社出版的。第三個(gè)我準(zhǔn)備介紹的是英國(guó)的大法官賓漢姆,他曾經(jīng)是英國(guó)商業(yè)法庭首席大法官,也就是英國(guó)最高的法官,他被譽(yù)為20世紀(jì)后期英國(guó)最偉大的法官。他在2010年也有一本著作,這本書在香港翻譯成中文出版,不知道在中國(guó)內(nèi)地有沒有出版。我會(huì)簡(jiǎn)單介紹一下這三位學(xué)者或者法官的觀點(diǎn),做出一些綜合評(píng)論和總結(jié),提出一些我自己對(duì)于法治概念的看法。

  首先我們看克里格教授的觀點(diǎn),他對(duì)于法治的研究。首先他指出法治是一個(gè)國(guó)家的政府根據(jù)法律來(lái)行使他的權(quán)力,根據(jù)法律來(lái)管制,就是我們講的依法治國(guó)或者以法治國(guó)。他是把法治和暴政對(duì)立起來(lái),他說(shuō)西方2000年的傳統(tǒng)里面都有關(guān)于暴政和依法政府的區(qū)分。依法行使權(quán)力的政府不一定是民主的政府,不一定是民選的,也不一定是一個(gè)好的政府,但是相對(duì)于暴政還是比較好的政治體制。因?yàn)楸┱褪潜┚梢詾樗麨椋胱鍪裁淳涂梢宰鍪裁?,不需要根?jù)法律來(lái)行使他的權(quán)力,所以他的權(quán)力有極大的任意性,隨意運(yùn)用他的權(quán)力,肆意運(yùn)用他的權(quán)力。

  另外,克里格教授提出一個(gè)區(qū)分,就是剛才李步云教授講到的,rule of law和rule by law,前者就是我們提到的法治的觀念,后者就是政府的治理,不一定完全受到法律的制約和約束。然后克里格教授提出對(duì)法治有兩種研究的進(jìn)路。第一種他說(shuō)是解剖學(xué)的研究進(jìn)路,就是分析法治這個(gè)概念究竟有什么元素。另一種是目的論的研究進(jìn)路,就是法治核心的內(nèi)容,法治的目標(biāo)是什么,法治的價(jià)值理想是什么。不是要很細(xì)的看法治有什么元素,先要了解法治的目標(biāo),它的精神、它的價(jià)值理想是什么。然后,我們看他怎么從解剖學(xué)的角度、從目的論的角度來(lái)研究法學(xué)。

  第一個(gè)就是解剖學(xué)的角度,他提出從三個(gè)方面去研究或者了解法治。第一,從機(jī)構(gòu)或者制度層面去了解法治。第二,從規(guī)則層面了解法治。第三,從程序的層面去了解法治。第一個(gè)層次,機(jī)構(gòu)或者制度層面,我們就要看有什么同法律制度有關(guān)的機(jī)構(gòu)或者制度去實(shí)現(xiàn)法律的統(tǒng)治,去用法律限制政府權(quán)力,就是剛才說(shuō)的政府是不是可以任意行使它的權(quán)力,還是受到法律制度的制約?要看有沒有一些有足夠權(quán)力的法院去處理關(guān)于法律適用的糾紛,法院的判例有什么效力,讓法院使用的法律付諸實(shí)施。這個(gè)基本上就是英國(guó)19世紀(jì)后期大學(xué)講的法治理念。

  第二個(gè)層次就是規(guī)則的層次,就是美國(guó)20世紀(jì)的法學(xué)家的觀點(diǎn),例如富勒,他提出所謂法律的內(nèi)在道德,說(shuō)法律一定是由普遍規(guī)則組成的一套條例,需要政府有效的執(zhí)行,為人民提供一個(gè)指引,告訴人們什么是合法,什么是非法,讓法律計(jì)劃他們的生活,讓他們有法可依,可以安定地生活。這個(gè)就是關(guān)于法律作為規(guī)則是怎么一回事。

  克里格教授特別提出,富勒教授這套論點(diǎn)的最基本的出發(fā)點(diǎn),就是說(shuō)法治的目的是要讓每一個(gè)公民都受到尊重,每一個(gè)公民的尊嚴(yán)都得到尊重,政府要行使他的權(quán)力的時(shí)候,要預(yù)先告訴公民他的權(quán)力行使是根據(jù)什么規(guī)則。要預(yù)先告訴人們你要執(zhí)行的規(guī)則,這個(gè)是對(duì)人民尊重的一個(gè)表現(xiàn)。所以,規(guī)則一定要寫的清晰明確,一定要預(yù)先公布,有可追溯力,一定要容易看懂,不能變動(dòng)太快,要有穩(wěn)定性,這都表現(xiàn)政府和統(tǒng)治者對(duì)于公民的尊重。

  第三個(gè)就是從程序的層次來(lái)了解法治。這方面最有名的說(shuō)法是英國(guó)當(dāng)代法學(xué)家戴雪提出的一個(gè)觀點(diǎn),克里格教授進(jìn)一步發(fā)揮了戴雪的觀點(diǎn)。戴雪說(shuō)法律是一門辯論性的學(xué)問,在辯論過程中的程序,或者程序之間的辯論是非常重要的。我們講法治不可以離開訴訟程序里面,在法院里訴訟當(dāng)事人可以提出他們的論點(diǎn),可以對(duì)證人的作證提出他們的疑問,可以通過律師為代表,充分表達(dá)他們對(duì)有關(guān)法律問題的看法。戴雪認(rèn)為這是法治非常重要的一部分,他說(shuō)法治其中的元素就是對(duì)人的尊嚴(yán),對(duì)人的自由、人的理智的尊重。所以,當(dāng)把法律適用于一個(gè)人的時(shí)候,如果不給他機(jī)會(huì)提出他的論點(diǎn)、提出他的觀點(diǎn),如果沒有一個(gè)很公正的聆訊,使各方都可以提出他們的論點(diǎn),可以對(duì)有關(guān)證人作證辯論,對(duì)有關(guān)證據(jù)提出看法,如果不是這樣的話,就是不尊重有關(guān)當(dāng)事人。一定要開放的、虛心的聽他的觀點(diǎn),在聽了他的觀點(diǎn)之后才做出法院決定,法院做出決定的時(shí)候一定要詳細(xì)解釋判案的理由,要讓當(dāng)事人知道為什么法院這樣判,這樣判為什么是符合理性的。這就是法治程序的要求,也是基于對(duì)當(dāng)事人的尊重。以上就是簡(jiǎn)單介紹克里格教授從解剖學(xué)的角度來(lái)看法治。

  目的論的角度怎么看法治呢?他就是說(shuō),如果要掌握法治這個(gè)概念最核心的部分,它的基本價(jià)值理念、它的精神,就在于法治是以法律或者法律制度來(lái)限制統(tǒng)治者任意權(quán)力的行使,就是不讓統(tǒng)治者可以任意行使它的權(quán)益,也可以說(shuō)是隨意行使的權(quán)力,肆意行使的權(quán)力。如果統(tǒng)治者這樣的話,人們就會(huì)無(wú)所適從,對(duì)于他們的生活不會(huì)有預(yù)見性,無(wú)法預(yù)見他們?cè)鯓幼鼍蜁?huì)或者不會(huì)受到懲罰。所以,他會(huì)生活在恐懼中,隨時(shí)可能受到權(quán)力行使的侵犯,他的自由可能受到威脅,他的尊嚴(yán)也很難得到維持。所以他認(rèn)為,對(duì)于任意行使權(quán)力的限制是法治最核心的概念,最重要的價(jià)值理念。

  現(xiàn)在我講第二位托馬·納哈的看法,他的這本書“rule of law: history politician theroy”是分三部分,談法治的歷史,法治同政治關(guān)系,還有法治理論。在歷史部分他首先講古希臘和古羅馬的法治思想,法的主權(quán)和人的主權(quán)已經(jīng)是有一定程度的對(duì)立,因?yàn)橛幸稽c(diǎn)是民主,所以有民主立法的制度。但是,他說(shuō)在雅典法也可以作為對(duì)于民主的制約,就是作為法律主權(quán)。因?yàn)檠诺淙苏J(rèn)為古老法律的地位是非常高的,屬于超然的一部分,幾乎是神圣不可以改變的,古老的法律有這么高的地位。所以,通過民主程序制定的法律也不一定是可以有最高的效力。在古羅馬來(lái)說(shuō),羅馬法當(dāng)然對(duì)于西方后來(lái)法律發(fā)展帶來(lái)貢獻(xiàn),包括西賽羅的自然法的思想,它提出自然法的思想,就是通過理性了解法律,就是李步云教授提出的應(yīng)然法。當(dāng)然也有人提出國(guó)王自治,同一個(gè)自由的群體在法律上自治是不同的事情,國(guó)王自治是專制的政體,他說(shuō)共和時(shí)期的羅馬是自由人組成的社會(huì)群體在法律上的自治。

  但是羅馬法也有對(duì)后來(lái)西方法治的負(fù)面遺產(chǎn)。羅馬從共和變成帝國(guó)之后,羅馬法思想就變成非常強(qiáng)調(diào)羅馬皇帝、帝國(guó)皇帝享有絕對(duì)權(quán)力,皇帝的意愿就是法律,皇帝不受法律約束,這個(gè)思想是不利于我們現(xiàn)在講的法治的。但是,無(wú)論如何托馬·納哈覺得現(xiàn)在西方法治的產(chǎn)生不是直接從羅馬傳統(tǒng)繼承過來(lái)的,因?yàn)榱_馬帝國(guó)在西方滅亡之后有好幾百年黑暗時(shí)代,后來(lái)中世紀(jì)西方文明才開始復(fù)蘇,在中世紀(jì)建立的法治文明是現(xiàn)代西方文明的起源,所以現(xiàn)代西方文明不是起源于古希臘或者古羅馬,中間有一個(gè)斷裂?,F(xiàn)在西方法治文明,根據(jù)托馬·納哈的看法是起源于中世紀(jì)。中世紀(jì)其實(shí)是非常重視法治的時(shí)代,也是在中世紀(jì)西方文明奠定了它后來(lái)法治的根治。為什么中世紀(jì)這么重要呢?因?yàn)橹惺兰o(jì)的時(shí)候,西方是受到基督教的影響,有羅馬天主教會(huì)和不同國(guó)家的國(guó)王,他們有互相抗衡,出現(xiàn)權(quán)力互相制衡的局面。所以,皇帝、國(guó)王的權(quán)力不是絕對(duì)的,他受到教會(huì)的制衡,教會(huì)提出一套玄學(xué)的理論,尤其是阿奎納提出自然法和神圣法高于人間法,自然法和神圣法都是上帝創(chuàng)造的,上帝定下的法,當(dāng)然是高于人間由國(guó)王和立法機(jī)關(guān)定的法。神圣法和自然法有一個(gè)區(qū)分,自然法是通過理性可以了解的,神圣法是上帝通過啟示、通過圣經(jīng)去讓人們知道上帝的意愿。所以,雖然神圣法和自然法都是上帝所定的,但是人了解它的方法有所不同。

  中世紀(jì)除了重視神圣法和自然法之外,也重視習(xí)慣法,中世紀(jì)封建制度里面習(xí)慣法也是有非常高的權(quán)威的,甚至是高于國(guó)王的。所以,他特別提到在中世紀(jì)不同西方國(guó)家的國(guó)王,就任國(guó)王都要經(jīng)過一個(gè)加冕儀式,加冕儀式一般是教皇或者大主教主持,他把皇冠放在國(guó)王的頭上,國(guó)王要在上帝和教會(huì)面前宣誓,誓言就是他要依法行使他的職權(quán)。所以中世紀(jì)國(guó)王是非常重視他的權(quán)力是要依法行使的,他宣誓的時(shí)候就是這樣說(shuō)的。然后,13世紀(jì)1215年英國(guó)的大憲章,也對(duì)中世紀(jì)法治傳統(tǒng)有很大貢獻(xiàn),因?yàn)榇髴椪戮褪且徊糠桑勺h會(huì)制定的法律,它是高于國(guó)王的,可以用來(lái)限制王權(quán)和保障人們權(quán)利,這也是英國(guó)法治思想很重要的一個(gè)根源。

  托馬·納哈又提出一個(gè)有趣的問題,他說(shuō)在中世紀(jì)法是高于國(guó)王、高于政府,是因?yàn)榉ㄊ巧系鄱ㄏ聛?lái)的。但是,到了現(xiàn)代,宗教在公共領(lǐng)域的影響已經(jīng)相對(duì)減低,也有很多人不再相信上帝,那么可不可以繼續(xù)維持法高于政府的理念呢?他后來(lái)講到了這個(gè)問題。在近代大家知道有洛克,他對(duì)于近代法治思想有很重要的貢獻(xiàn),他說(shuō)政府不可以任意行使權(quán)力,這是專制的政府,他是反對(duì)的。政府行使權(quán)力應(yīng)該根據(jù)預(yù)先公布的穩(wěn)定的法律,政府應(yīng)該依法辦事,法應(yīng)該有他運(yùn)作上的可預(yù)見性。大家可以看到這都是現(xiàn)代法治思想基本的元素,就是洛克提出來(lái)的。然后孟德斯鳩提出司法獨(dú)立的思想,司法獨(dú)立、分權(quán)制衡,目的就是由法院獨(dú)立解釋適用法律,使法律有它的客觀的約束力,相對(duì)于政府行政機(jī)關(guān)而言。所以,所有的權(quán)力如果只是在一個(gè)機(jī)關(guān),沒有司法獨(dú)立,即使有法律,法律也不能有效的發(fā)揮他約束政府權(quán)力行使的作用。

  現(xiàn)在再講一講托馬·納哈怎么樣看法治的理論。這方面他的體系稍微復(fù)雜一點(diǎn),我就簡(jiǎn)單的給大家介紹一下。根據(jù)托馬·納哈的觀點(diǎn),法治理論可以分為兩種,一種他說(shuō)是形式性的法治理論,另外一種是實(shí)質(zhì)性的法治理論,其實(shí)這個(gè)區(qū)分剛才李步云教授也提到了。但是,托馬·納哈講的形式性法治和實(shí)質(zhì)性法治的內(nèi)容可能跟李教授剛才介紹的不同。關(guān)于形式性法治理論,托馬·納哈分成三種,第一種形式性法治理論是rule by law,我們可以翻譯為以法治國(guó),就是政府可以以法律作為統(tǒng)治工具,但是政府不受法律約束。第二種形式性法治就是富勒提出的法的內(nèi)在道德理論,就是法是有它的普遍適用性,法是預(yù)先公布,不可以有追溯力,人們都可以看到法律對(duì)他們的要求,都服從法律,所以法律是作為一種指導(dǎo)人生活的一個(gè)系統(tǒng),也是對(duì)于人尊嚴(yán)的尊重的表現(xiàn)。第三種形式法治理論,這個(gè)我覺得是有點(diǎn)爭(zhēng)議性的,他就把哈貝馬斯民主的法治觀歸納在形式法治理論里面。因?yàn)楣愸R斯提出的民主法制,不是說(shuō)法一定要有什么內(nèi)容才符合法治,他強(qiáng)調(diào)的是法的制定一定要通過民主立法過程。

  所以立法程序是不是民主?立法機(jī)關(guān)是不是民主產(chǎn)生?這是民主法治論一個(gè)非常重要的標(biāo)準(zhǔn),也可以看成是形式法治論其中一種。

  實(shí)質(zhì)法治論是怎么一回事呢?托馬·納哈也把它分成三種:第一種,就是強(qiáng)調(diào)法律的內(nèi)容一定要對(duì)于人權(quán)有足夠保障,他舉了一個(gè)例子,就是剛剛?cè)ナ赖牡挛纸鸬姆ɡ韺W(xué),這是屬于實(shí)質(zhì)的法治論。第二種實(shí)質(zhì)法治論,就是說(shuō)法治內(nèi)容不但體現(xiàn)人權(quán),也要實(shí)現(xiàn)爭(zhēng)議,要體現(xiàn)人的尊嚴(yán)、人的價(jià)值。他舉的例子是德國(guó)的基本法,就是德國(guó)的憲法,第一條一開始就說(shuō)人的尊嚴(yán)不容侵犯,尊重同保障人的尊嚴(yán)是所有國(guó)家的義務(wù)。第三種實(shí)質(zhì)法治論,就是剛才李步云教授提到的關(guān)于社會(huì)權(quán)利、經(jīng)濟(jì)全國(guó)的要求,就是社會(huì)福利的要求,福利國(guó)家的要求,這種實(shí)質(zhì)法治論就是認(rèn)為法治國(guó)家應(yīng)該是福利國(guó)家,應(yīng)該不但保障公民權(quán)利、政治權(quán)利,也要保證他們的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利。

  托馬·納哈在討論這些不同法治論之后提出他自己的觀點(diǎn),他提出三個(gè)主要的概念:

  第一,就是法治要求政府權(quán)力受到法律限制。這個(gè)又可以分成兩個(gè)層次:第一,就是政府官員同人們一樣受到法律約束。第二,就是立法機(jī)關(guān)也受到一個(gè)更高的法律約束。這個(gè)就是我們講的憲法至上,就是剛才李步云教授也提到為什么要有違憲審核制度?為什么違憲審核制度是法治的一部分?就是根據(jù)這個(gè)觀點(diǎn)。這個(gè)觀點(diǎn)回答了托馬·納哈提出的這個(gè)問題,就是中世紀(jì)人們因?yàn)榉ㄊ怯缮系鄱ǖ?,所以高于政府或者?guó)王。那么到了現(xiàn)代,還有沒有這些高于政府或者國(guó)家的法呢?現(xiàn)在憲法取代了中世紀(jì)的自然法或者神圣法的地位,憲法被認(rèn)為是高于政府,不但是高于行政機(jī)關(guān)也高于立法機(jī)關(guān),因?yàn)閼椃ㄊ怯扇w國(guó)民制定的,它體現(xiàn)人民主權(quán)的原則,而且憲法有關(guān)于公民權(quán)益保障的條款,這些都是最基本的。

  第二,就是剛才說(shuō)的形式法治,就是富勒講的法律的八項(xiàng)原則,就是法有可預(yù)見性,人們可以有法可依,可以安心的計(jì)劃他們的生活。

  第三,法治而非人治,這是法治第三方面的意義。意思就是說(shuō),法律的執(zhí)行一定是有它的客觀性,就是它一定要求司法獨(dú)立,法官一定是要大公無(wú)私,法官一定要毫無(wú)保留的效忠于法律。這樣才可以實(shí)現(xiàn)法治而非人治。

  最后,在總結(jié)這本書的時(shí)候,托馬·納哈提出這樣的論點(diǎn),就是法治這么好的理想有沒有機(jī)會(huì)實(shí)現(xiàn)呢?我們看現(xiàn)在實(shí)際的情況,在不少國(guó)家,尤其是西方世界,法治其實(shí)已經(jīng)付諸實(shí)施了。剛才我留意到李步云教授說(shuō)在中國(guó)可能還需要很長(zhǎng)時(shí)間,他講到2020年,也講到2050年可以真正實(shí)現(xiàn)法治中國(guó)。托馬·納哈講怎樣才可以實(shí)現(xiàn)法治的理想呢?最重要的是什么東西呢?他說(shuō)最重要的就是在社會(huì)中要廣泛存在關(guān)于法治的忠誠(chéng)的看法,就是社會(huì)里面的人都認(rèn)識(shí)到什么是法治,為什么法治重要,為什么法治是好的事情,而且他們?cè)敢庵矣诜桑瑢?duì)于法治有一種忠誠(chéng)。對(duì)法治的忠誠(chéng)只有先從法律共同體,就是立法者、政府官員、法官、律師、法學(xué)家他們這個(gè)群體做起。但是只是他們做是不夠的,一定要全社會(huì)的人都認(rèn)識(shí)到什么是法治,為什么要建設(shè)、維護(hù)法治,這樣才有可能實(shí)現(xiàn)法治的理想。

  我曾經(jīng)寫過一個(gè)書評(píng),是關(guān)于托馬·納哈這本書的。他這本書非常好,介紹什么是法治,但是他比較偏重的是英語(yǔ)世界對(duì)于法治的看法,比較少講歐洲大陸尤其是德國(guó)法治國(guó)家的傳統(tǒng)。所以,我在這篇文章里面也補(bǔ)充了一下德國(guó)法治的理念是怎樣發(fā)展的。我指出德國(guó)的法治國(guó)家理念是受到康德的影響??档抡J(rèn)為國(guó)家是什么呢?就是人們根據(jù)法律組成的一個(gè)聯(lián)合體、共同體,所以從德國(guó)法學(xué)思想來(lái)說(shuō)法和國(guó)家是分不開的,它是法治國(guó)家的概念,法也代表權(quán)力,法文也有類似的概念,就是法治國(guó)家的概念。

  法治國(guó)家在德國(guó)18世紀(jì)末已經(jīng)有人提出來(lái),比英國(guó)更早。英國(guó)是在19世紀(jì)末才提出rule of law,18世紀(jì)末德國(guó)法學(xué)家已經(jīng)發(fā)展出了比較成熟的法治國(guó)家論,說(shuō)法治國(guó)家要求國(guó)家需要依法行政,就是剛才李步云教授講的,一切國(guó)家機(jī)關(guān)行為必須有明確的法律依據(jù),立法機(jī)關(guān)應(yīng)該制定法律規(guī)范行政機(jī)關(guān)的活動(dòng),行政機(jī)關(guān)的行為合法性應(yīng)該受到法院的審查,這就是行政法上的司法審查,德國(guó)由行政法院來(lái)行使對(duì)行政行為的審查權(quán)。他也說(shuō)法院和法官必須獨(dú)立依法審判,就是剛才李步云教授講的服從法律審判。所以,法治國(guó)家論是針對(duì)國(guó)家行政可能濫用權(quán)力的問題,來(lái)提出需要法治。

  在德國(guó),雖然法治國(guó)家論在19世紀(jì)末已經(jīng)發(fā)展得比較成熟,但問題是為什么他們后來(lái)出現(xiàn)了納粹主義,非常反法治、反人權(quán)的情況呢?在二次大戰(zhàn)之后,不少德國(guó)法學(xué)家都去反省,痛定思痛,他們指出納粹主義在德國(guó)興起,為什么當(dāng)時(shí)法學(xué)家沒有做出有力的抵抗呢?就是因?yàn)樵诙未髴?zhàn)以前,德國(guó)的法理學(xué)興起法律實(shí)證主義,也包括剛才我說(shuō)的形式法治理論。他們不去追問法律內(nèi)容是怎么樣,不去爭(zhēng)議是不是符合人權(quán)。他們只是從形式上來(lái)關(guān)注你這個(gè)國(guó)家行為是不是有法律依據(jù),這個(gè)行為是不是適合法律審查。這個(gè)是不足夠的,根據(jù)二次大戰(zhàn)之后德國(guó)新興法學(xué)家的看法。在這方面最有代表性的法學(xué)家就是萊德布魯克,他的著作有翻譯成中文的,他原來(lái)是傾向于法律實(shí)證主義,后來(lái)傾向于自然法。所以,大家可以看到戰(zhàn)后西德的基本法,基本上對(duì)于法治有一個(gè)重新的理解,從形式法治轉(zhuǎn)向?qū)嵸|(zhì)法治。

  什么是實(shí)質(zhì)法治呢?實(shí)質(zhì)法治就是我們不只是看法律形式,不只是談依法治國(guó),或者依法行政,我們還要保證法律是通過民主程序制定,就是法律從人民而出,法律內(nèi)容要體現(xiàn)人權(quán)和正義的要求,要尊重人性的尊嚴(yán)。所以,德國(guó)基本法第一條,一開始就說(shuō)人的尊嚴(yán)是不容侵犯的,第一條第二款就說(shuō)人權(quán)是得到人民的承認(rèn),它是所有社會(huì)正義和世界和平的基礎(chǔ)。德國(guó)二次大戰(zhàn)以后建立了憲法法院違憲審核制度,現(xiàn)在德國(guó)的違憲審核制度是全世界除了美國(guó)違憲審核制度以外最有影響力的,很多發(fā)展中國(guó)家,包括亞洲的韓國(guó)、臺(tái)灣地區(qū)、印尼,建立了憲法法院,而它們憲法法院的運(yùn)作和法理很多都是參考德國(guó)憲法法院的判例。

  現(xiàn)在由于時(shí)間有限,我再介紹最后一位思想家,他不但是一位偉大的法學(xué)家,還是一位大法官。我念書的時(shí)候當(dāng)時(shí)最有名的大法官是丹寧,他是比較早期的,丹寧之后最有名的法官就是賓漢姆,他的書是非常有價(jià)值的,他綜合了英國(guó)法治傳統(tǒng)幾百年來(lái)關(guān)于法治的一些智慧,都可以在這本書里面看到。他寫這本書,他說(shuō)他不是一個(gè)學(xué)者,他沒有用一般學(xué)者用的比較復(fù)雜的、高深的哲學(xué)或者抽象的理論,他講的法治是非常實(shí)在的,他這本書里面引用了不少英國(guó)的案例來(lái)論證什么是法治。他這本書里面說(shuō)法治原則最核心的理念,就是一個(gè)國(guó)家之內(nèi)所有人、所有機(jī)構(gòu)都受到法律約束,而且享有法律賦予他們的權(quán)利。而且法律制定程序一定是公開的,他非常強(qiáng)調(diào)立法程序一定要公開,在這方面我們中國(guó)可能還是需要改進(jìn),現(xiàn)在人大或者人大常委會(huì)的辯論還應(yīng)該是不公開的,有一些部分是公開,但是小組討論不是公開的。賓漢姆說(shuō)法律制定過程一定要全部公開,法院的審訊程序也應(yīng)該公開。司法要公開,我知道最近十年中國(guó)也非常強(qiáng)調(diào)司法公開。

  然后,賓漢姆進(jìn)一步提出八個(gè)法治原則,這本書大部分章節(jié)都是討論八個(gè)原則,我就簡(jiǎn)單講講每一個(gè)原則:

  第一,法律一定要容易被民眾理解,法律應(yīng)該寫的很清晰、明確,它的運(yùn)作、它的適用一定要有可預(yù)測(cè)性,這個(gè)基本上就是我剛才說(shuō)的形式法治的理論,也包括富勒的理論。

  第二,他說(shuō)在法治的制度里面,關(guān)于法律的權(quán)利或者責(zé)任的問題,應(yīng)該是根據(jù)法律來(lái)決定的,而不應(yīng)該是讓法官或者讓官員有很大的裁量權(quán)。裁量權(quán)就是說(shuō)沒有法律具體規(guī)定你怎樣做,你可以自由裁量。他說(shuō)太多自由裁量權(quán)就是不符合法治要求,法治就是你行使權(quán)力的時(shí)候盡量要根據(jù)一些很具體、明確的預(yù)先公布的法律規(guī)則來(lái)做。

  第三,就是法律面前人人平等。無(wú)論是社會(huì)上最高的官員也好,非常有地位的人也好,他們?cè)诜擅媲笆呛腿魏纹渌似降鹊?,法律平等適合于所有人。

  第四,這是行政法的一個(gè)原則,雖然他沒有明確說(shuō)這是行政法,但是我自己覺得第四點(diǎn)是來(lái)自于行政法。就是官員在行使他的權(quán)力的時(shí)候,一定要依照法律賦予他的權(quán)力的目的來(lái)行使權(quán)力,他應(yīng)該公正的根據(jù)法律賦予的權(quán)力行使權(quán)力,他不可以越權(quán),而且行使權(quán)力的時(shí)候也不可以做出明顯不合理的行為。這就是行政法領(lǐng)域的一個(gè)法治原則。

  第五,法律內(nèi)容應(yīng)該體現(xiàn)保護(hù)人權(quán)的要求。

  第六,因?yàn)樗谴蠓ü?,所以他特別關(guān)注這個(gè)問題,他說(shuō)如果要實(shí)施法治,我們的法律制度一定要為民事糾紛提供有效的解決辦法,尤其是不應(yīng)該收費(fèi)過高,訴費(fèi)和律師費(fèi)不可以過高。而且法院處理案件的程序應(yīng)該是有效率的,不可以延誤過長(zhǎng)。這個(gè)是很重要的。我聽說(shuō)印度有一些案件可能等了幾年也等不到法院審訊,雖然印度人也很講法治,印度憲法學(xué)也很發(fā)達(dá),但是一個(gè)案件到了法院要等幾年,甚至有的案件等了十幾年也沒有判,這個(gè)根據(jù)賓漢姆的第六個(gè)原則就完全是違反法治的。

  第七,司法的訴訟程序一定要公正,這個(gè)在英國(guó)普通法有非常悠久的傳統(tǒng),也就是我們講的公正程序。法院一定要有公開的聆訊,當(dāng)事人一定要有提出他們論點(diǎn)的機(jī)會(huì),被告人應(yīng)該得到辯論的機(jī)會(huì),被告人應(yīng)該得到公平審訊等等。他最后提到司法獨(dú)立,也提到法律執(zhí)業(yè)者也應(yīng)該有獨(dú)立性,不應(yīng)該受到其他機(jī)關(guān)或者勢(shì)力的控制。

  第八,他說(shuō)法治不但是一個(gè)國(guó)家國(guó)內(nèi)的事情,也涉及到在國(guó)際法層次,國(guó)家要遵守國(guó)際法規(guī)定的國(guó)家要履行的義務(wù),這個(gè)也是法治其中一個(gè)重要的原則。因?yàn)榉稍诋?dāng)代世界不但有國(guó)內(nèi)法還有國(guó)際法,所以即使國(guó)內(nèi)法做的很好,你不遵守國(guó)際法,這也是不符合法治的要求的。

  由于時(shí)間有限,我現(xiàn)在就做一個(gè)總結(jié),就是針對(duì)剛才我講的關(guān)于法治的不同的理論。我分八點(diǎn)做總結(jié)。根據(jù)剛才我介紹的西方當(dāng)代法治思想,我們可以怎樣綜合理解法治的概念呢?我提出八點(diǎn):

  第一,比較針對(duì)中國(guó)的情況,可以同李步云教授剛才講的結(jié)合在一起,我們講法治其實(shí)是涉及到立法、執(zhí)法和司法的不同領(lǐng)域,就是在立法、執(zhí)法、行政和司法領(lǐng)域都有一些法治要求。法治要實(shí)現(xiàn),我們要同時(shí)注意立法、執(zhí)法、行政和司法領(lǐng)域。

  比如立法領(lǐng)域,最主要是要有民主立法程序,包括法律內(nèi)容反映人們的意愿。而且法律的制定是要有系統(tǒng)性,不能是有些領(lǐng)域無(wú)法可依,某些領(lǐng)域只有行政命令或者政策,而沒有法律,這是不符合法治原則的。這個(gè)19世紀(jì)的時(shí)候德國(guó)已經(jīng)提出來(lái),法治國(guó)家要求所有政府活動(dòng)、所有政府的行為,只要同人民有關(guān)的,都要有法律依據(jù)、有法律授權(quán)。

  在行政和執(zhí)法領(lǐng)域,法治要求的是有關(guān)機(jī)關(guān)要嚴(yán)格執(zhí)行法律,剛才李步云教授也講到了。尤其是克里格教授提出一點(diǎn),政府有效執(zhí)法是法治一個(gè)必要的條件,如果一個(gè)國(guó)家的政府力量很弱,他的黑社會(huì)比政府更強(qiáng),或者和政府一樣強(qiáng),黑社會(huì)有能力執(zhí)行黑社會(huì)的規(guī)則,而政府沒有能力執(zhí)行政府法律,這個(gè)國(guó)家也是沒有法治的。所以,法治不但是針對(duì)政府而言,也是針對(duì)非政府、非國(guó)家的勢(shì)力,比如這些惡勢(shì)力,比如像黑社會(huì),他很強(qiáng)大,他有能力執(zhí)行自己的規(guī)則,他的規(guī)則就比國(guó)家法律更優(yōu)位,這就不是法治國(guó)家。

  在司法程序剛才講的很清楚,司法獨(dú)立的要求,法律實(shí)施客觀性的要求,這也是法治必然的要求。這個(gè)孟德斯鳩的時(shí)代已經(jīng)提出來(lái)了。當(dāng)然,司法也包括正當(dāng)?shù)某绦颍?guó)、美國(guó)特別重視這個(gè)概念。以上就是立法、執(zhí)法、行政和司法領(lǐng)域里面法治的立意。

  第二,剛才我提到不少理論家提到法治核心的元素、核心理念是什么呢?我也同意他們的說(shuō)法,就是對(duì)于政府可能可以任意行使的權(quán)力做出限制,法治是針對(duì)任意行使權(quán)力的一個(gè)方法,建立一個(gè)可預(yù)測(cè)性的系統(tǒng)。法律有它的明確性,要預(yù)測(cè)不同行為的后果。這個(gè)其實(shí)在韋伯的法律社會(huì)學(xué)里面非常強(qiáng)調(diào),大家都很熟悉。韋伯認(rèn)為經(jīng)濟(jì)發(fā)展和法治是有密切關(guān)系的,后來(lái)制度經(jīng)濟(jì)學(xué)里面也非常強(qiáng)調(diào)這個(gè)觀點(diǎn),沒有一個(gè)運(yùn)作上可預(yù)測(cè)性的法律制度保障合同、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的話,很難有很快的很成功的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

  第三,法治可以從rule by law和rule of law分別分析。法家是不是法治呢?法家是有一定程度的rule by law,就是以法治國(guó),我有一篇文章法家思想現(xiàn)代反思里面講過,法家思想里面有我剛才講的富勒形式法治八個(gè)原則,但是他只是形式法治rule by law,沒有rule of law的高度。

  第四,我覺得德國(guó)人關(guān)于形式法治和實(shí)質(zhì)法治的理論有相當(dāng)?shù)膯l(fā)性,我們回顧德國(guó)從19世紀(jì)到現(xiàn)在,尤其二次大戰(zhàn)以前和二次大戰(zhàn)以后法學(xué)的發(fā)展,可以很清楚看到,他們?cè)诙未髴?zhàn)之后認(rèn)識(shí)到只是形式法治是不夠的,一定要有實(shí)質(zhì)的法治。實(shí)質(zhì)的法治是有更高、更進(jìn)一步的要求,對(duì)于民主、對(duì)于人權(quán)的尊重、對(duì)于人的尊嚴(yán)的尊重等等。

  第五,法治的一個(gè)基本的假設(shè)就是我們?cè)O(shè)計(jì)這樣一個(gè)法律制度是因?yàn)槲覀冏鹬厣鐣?huì)上和國(guó)家里面每一個(gè)人,尊重他的人格尊嚴(yán)、他作為人的價(jià)值。在剛才我介紹的理論里面,無(wú)論是富勒的法律內(nèi)在道德論,還是是法治是辯論性的重視程序公正的系統(tǒng),他們?cè)谔岢鲞@些主張的時(shí)候,同時(shí)指出為什么有這些主張?因?yàn)槲覀円鹬孛恳粋€(gè)人,每一個(gè)人都有他的尊嚴(yán)、他的理智、他的價(jià)值,我們要把人當(dāng)作目的而不是手段,這是德國(guó)康德提出來(lái)的一個(gè)基本論點(diǎn)。

  第六,如果法治要付諸實(shí)施,只是講理論是不夠的,只是在法學(xué)家、法官或者政府官員里面講法治也是不夠的,一定要整個(gè)社會(huì)一般的民眾他們明白什么是法治,他們?cè)敢鈱?duì)法律效忠,他們有一個(gè)所謂法律的信仰。這個(gè)是我們國(guó)家法學(xué)界講的比較多的,就是所謂法律的信仰。當(dāng)然,法律的信仰要先從法律共同體做起,如果法律共同體里面的法官、立法者、法學(xué)家都不真正對(duì)法治效忠的話,當(dāng)然就很難把它推廣到整個(gè)社會(huì)上。

  第七,法治不但是在國(guó)內(nèi)法上有意義,在國(guó)際法上也有意義。所以關(guān)注法治的人士,法治理論其實(shí)不但是在國(guó)內(nèi)法有它的重要性,在國(guó)際法層次講法治也是越來(lái)越重要的一個(gè)研究課題,越來(lái)越多研究國(guó)際法的學(xué)者把法治理論應(yīng)用到國(guó)際法的層次。

  最后作為總結(jié),也是我講的第八點(diǎn),就是分享兩個(gè)名句。一個(gè)是18世紀(jì)的潘恩,他有一個(gè)名句,在1776年,他評(píng)論美國(guó)法治是把美國(guó)法治同當(dāng)時(shí)的歐洲君主專制比較,包括法國(guó),當(dāng)時(shí)還沒有法國(guó)大革命。他的評(píng)論是這樣的,他說(shuō)在美國(guó)法律就是國(guó)王,這就是講美國(guó)是一個(gè)法治國(guó)家。像歐洲一些君主專制的國(guó)家,國(guó)王就是法律。我覺得這個(gè)名句可以很清楚的體現(xiàn)法治是怎么回事,法律就是國(guó)王,如果國(guó)王就是法律的話就沒有法治了。

  另外一個(gè)名句是20世紀(jì)后期有一個(gè)英國(guó)的歷史學(xué)家,他的觀點(diǎn)也是被廣泛引用的,這個(gè)英國(guó)歷史學(xué)家是E·P·湯姆森,他是馬克思主義的歷史學(xué)家,他在英國(guó)被認(rèn)為是屬于左派。大家知道馬克思主義傳統(tǒng)對(duì)于資產(chǎn)階級(jí)的法治有很多批判的,這個(gè)后來(lái)影響到前蘇聯(lián)對(duì)于法的看法。E·P·湯姆森雖然是信仰馬克思主義,但是他對(duì)西方的法治是持肯定的態(tài)度,他不同意馬克思對(duì)于法治問題的批判。他曾經(jīng)說(shuō)過一個(gè)名言,他說(shuō)根據(jù)他的研究,法治可以毫無(wú)保留的說(shuō)是一種人類社會(huì)中的善。為什么這樣說(shuō)呢?就是因?yàn)榉ㄖ螌?duì)于權(quán)力可以進(jìn)行有效的制約,法治讓公民有抵抗權(quán)力的可能性。就是公民可以利用法治來(lái)抵抗權(quán)力的不正當(dāng)或者不公義的應(yīng)用,法治作為一種制度或者理念是對(duì)于國(guó)家的權(quán)力做出有效制約。正因?yàn)檫@個(gè)原因,他認(rèn)為法治(當(dāng)然他講的是rule of law),是一個(gè)同人類有關(guān)的善。

  我就講到這里,非常謝謝大家!

  申衛(wèi)星教授:

  感謝陳老師,剛才第一位演講者李步云教授就中國(guó)法治之路的理念和道理,談了自己的理論和看法。第二位陳弘毅老師介紹三位西方學(xué)者,包括克里格、托馬·納哈、賓漢姆,對(duì)于法治理念的思想,不知道各位感受如何,我個(gè)人一上午已經(jīng)被掏空了,我想也引發(fā)了一些同學(xué)對(duì)于陳老師介紹的這些文獻(xiàn)的閱讀愿望。

  兩位演講者之后,接下來(lái)我們請(qǐng)出第三位,看看王老師有什么高見,歡迎清華大學(xué)法學(xué)院王振民教授發(fā)表演講。

  王振民教授:

  感謝李步云教授、陳弘毅教授做的精彩的分享,感謝劉飏會(huì)長(zhǎng)對(duì)我們創(chuàng)新講壇的支持。剛才兩位講的都非常好,我就講幾個(gè)個(gè)人觀點(diǎn)和看法。

  中國(guó)走向法治是堅(jiān)定不移的,從1978年開始提出這個(gè)問題,到今年是35年,這35年歷代領(lǐng)導(dǎo)人,從江澤民一直到今天的習(xí)近平都反復(fù)地講。從十二大講到十八大,每一次會(huì)議對(duì)法治的論述都在加強(qiáng)、加重。我們有一位同學(xué)寫了一篇論文,就是分析十二大以來(lái)黨的歷次代表大會(huì)對(duì)法治的論述,做了一個(gè)梳理、一個(gè)分析,我們發(fā)現(xiàn)認(rèn)識(shí)確實(shí)在加強(qiáng)。但是,大家對(duì)中國(guó)法治之路感覺好像還是有點(diǎn)信心不足。剛才李步云教授給我們指明了一個(gè)方向,要到2050年,這個(gè)時(shí)間可能對(duì)于很多人來(lái)講還是感覺有點(diǎn)長(zhǎng)。但是,十八大說(shuō)是2020年依法治國(guó)方略基本落實(shí),就是建設(shè)小康社會(huì)之時(shí)法治也應(yīng)該基本確立。當(dāng)然,李老師講的是完全的確立。

  這幾年,有些學(xué)者包括社會(huì)公眾對(duì)于法治的看法是,跟以前相比可能還有點(diǎn)倒退。比如說(shuō)對(duì)于我們的司法,很多人感覺與80年代那個(gè)時(shí)候的司法公正程度相比,現(xiàn)在司法公正程度在某些方面可能還不如那個(gè)時(shí)候。盡管那個(gè)時(shí)候很多法官還是轉(zhuǎn)業(yè)軍人,法律知識(shí)不多,但是他有基本的公正理念,有基本的政治素質(zhì),還有很多公心?,F(xiàn)在我們換成了專業(yè)人士之后,法治的公正、公信力是提高了還是降低了?在過去這幾年,大家對(duì)法治確實(shí)有很多方面感覺信心不足,跟前幾年相比確實(shí)是有這方面的看法。

  剛才李老師在講的時(shí)候,我有一個(gè)非常深刻的印象。第一,李老師是堅(jiān)定地支持法治,建設(shè)法治中國(guó)。第二,李老師是堅(jiān)定地支持黨的領(lǐng)導(dǎo)。黨的領(lǐng)導(dǎo)和法治建設(shè)能不能變成一個(gè)統(tǒng)一的整體?這個(gè)命題大家可能也都想到過,就是我們黨的領(lǐng)導(dǎo)在建設(shè)法治的道路上,應(yīng)該扮演什么樣的角色,能不能是和諧的,黨的領(lǐng)導(dǎo)是法治的推動(dòng)力量、領(lǐng)導(dǎo)力量?我非常同意李老師的看法,我覺得是可以的,就是黨的領(lǐng)導(dǎo)和法治建設(shè)、和法治之路可以是不沖突的。

  為什么這么說(shuō)呢?我也研究了一些國(guó)家的法治之路,在它們的建設(shè)過程當(dāng)中也都是要有一個(gè)非常強(qiáng)有力的、集權(quán)的政府。我的研究可能不完全,但是到目前為止,我沒有發(fā)現(xiàn)哪一個(gè)成熟的法治國(guó)家,健全的法治是在完全的民主基礎(chǔ)上建立的。恰恰是那些非常民主的國(guó)家法治亂七八糟,一塌糊涂。這些法治比較成功的國(guó)家,比如英國(guó),英國(guó)最早的法治文件是13世紀(jì)的自由大憲章。當(dāng)英國(guó)人制定自由大憲章的時(shí)候,英國(guó)完全沒有民主,但是自由大憲章已經(jīng)提出法治的概念,法治政府的理念寫進(jìn)去了,要求國(guó)王、政府必須遵守法律,即便這個(gè)法律是您制定的,您要遵守您制定的法律。所以法律的本質(zhì)是信守諾言,我認(rèn)為這是法治最初的含義。英國(guó)的民主是非常近來(lái)的事情,不是

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