時間:2018-08-09 來源: 責任編輯:fml
各位領(lǐng)導、各位專家學者:
上午好!“一帶一路”是中華民族偉大復興的傳奇,是中國與沿線國家為善,共創(chuàng)合作的精神。目前為止,中國已與“一帶一路”沿線國家簽署130多個互聯(lián)互通交通協(xié)議,尤其在基礎(chǔ)工程建設(shè)方面,還有大陸建設(shè)的工程。大都是以PPP(Public Private Partnership,社會資本合作)模式進行,雖然有亞洲基礎(chǔ)建設(shè)投資銀行(AIIB)提供融資所需,但也面臨法律風險及合同履行障礙等問題。
“一帶一路”是在習近平主席倡議下,亞歐非及大洲整體共創(chuàng)合作精神下,為人類謀福祉的可持續(xù)發(fā)展,共同應對氣候變遷。主要是“拉進來、走出去”,把沿線40多個國家的能源及原物料等資源拉進來中國,并使中國的產(chǎn)品及人力、供應鏈走出去。2013年習近平在APEC會議上提出中國愿同東盟國家加強海上合作,共同建設(shè)“21世紀海上絲綢之路”。2014年,發(fā)起建立亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行和設(shè)立絲路基金。2015年國家發(fā)改委、外交部、商務部聯(lián)合發(fā)布了《推動共建絲綢之路經(jīng)濟帶和21世紀海上絲綢之路的愿景與行動》。
“一帶一路”法律風險跟一般跨國投資合同的有所不同,有其地緣政治的戰(zhàn)略意義,還有國家與國家之間的自由貿(mào)易協(xié)議,法律適用上可能會朝向國際私法及東道主國的行政管制法方面,在沖突解決也會朝向國際仲裁或雙方政治或法律調(diào)解機制。
除了政經(jīng)合作外,“一帶一路”還有協(xié)助沿線國家經(jīng)濟轉(zhuǎn)型、工商及服務業(yè)互利合作,并包括國家間的政策溝通、交通及互聯(lián)網(wǎng)等設(shè)施聯(lián)通、民間投資貿(mào)易暢通、銀行間資金融通,最后是要中國與沿線國家的民心相通。我今天講的是跟基礎(chǔ)工程設(shè)施有關(guān)。
除了法律風險外,“一帶一路” PPP基建合同面臨的挑戰(zhàn),還有政治風險、經(jīng)濟風險、安全風險,尤其事不同的國家有不同的宗教文化、信仰,有伊斯蘭教、基督教、天主教及印度教,其與中國人的傳統(tǒng)信仰都不一樣。更何況還有不同文化上的沖、政府體制上的政策改變,以及不可諱言的美國可能會抵制我們,此由最近的中美貿(mào)易大戰(zhàn)即可觀察。2017年在北京舉辦的“一帶一路”國際合作高峰論壇,習近平主席發(fā)表“攜手推進一帶一路建設(shè)”的演講,有130多個國家和70多個國際組織代表出席。聯(lián)合國秘書長古特雷斯、世界銀行行長金墉、國際貨幣基金組織總裁拉加德都來參加。
PPP也是公私合作,就是由中國的央企、國企到“一帶一路”沿線國家投資搞基礎(chǔ)建設(shè),并簽訂合同保障權(quán)利義務。當一段時間以后把工程做完后取得營運權(quán)利,向使用者收取費用(30年-100年)回收投資成本及為修費用等,再把基建交還給東道主國。
當然PPP在中國也有很多實踐經(jīng)驗。臺灣地區(qū)大概從2000年就開始了,稱為BOT的法律概念。PPP模式在“一帶一路”適用上具有國際援助的意義,改善沿線國家的經(jīng)濟建設(shè)發(fā)展,并藉助經(jīng)建合作發(fā)展促進國與國間之地緣政治、軍事聯(lián)盟合作;還有美國及日本圍堵中國勢力出太平洋、印度洋的國際政治意涵。
PPP項目經(jīng)營的涉外法律風險,也是國際投資貿(mào)易的區(qū)際私法和國際公法,如果把它法治化是很重要的。但也要保留有彈性,才不會在PPP項目的建設(shè)、營運或移轉(zhuǎn)階段造成水土不服?所以要善于識別風險、規(guī)避風險、控制和化解風險,以風險管理解讀觀點設(shè)計PPP合同的法律條款。尤其是風險預防,雙方要盡量就法律經(jīng)濟方法預先防范納入合同條款,將來合同的履行才比較能夠雙方互利。但無可諱言,因為國別不一樣及還有對法遵、法治的不同,地理環(huán)境及氣候、工作習性、宗教信仰等都不一樣,當然“一帶一路”的PPP基建項目合同履行會碰到很多障礙,例如我們跟馬來西亞、巴基斯坦、尼泊爾簽訂的基建合同,目前都出現(xiàn)了困境;特別是政治風險方面更顯得突出。所以談“一帶一路”的法律風險,特別要把政治風險、體制風險、外交風險等都要放進來。
以上報告的結(jié)論是,中國是要使“一帶一路”沿線國家共享中國大國的經(jīng)濟成長,但也遭遇美日印等大國抵制問題。東道主國對于外來投資企業(yè)的法律保護及爭議解決方便性,難免會有差別待遇。所以我國應多培養(yǎng)知曉“一帶一路”沿線國家法律的人才,尤其是投資貿(mào)易法律及當?shù)卣狗裼嘘P(guān)于保護主義的行政管制法,以及未來到東道主國投資公共建設(shè)使否會面臨的環(huán)境保護的法律風險,未來的環(huán)境法律要求是否會提高標準?東道主國政權(quán)改變是否會繼續(xù)履行前朝簽訂的PPP基建項目合同,目前的行政管制法令未來是否會修法改變?還有勞資合同的如何設(shè)計?最后是在合同設(shè)計的風險分配還有爭議解決機制,應盡量把國際調(diào)解、國際仲裁條款納入合同中,并對合同修改及變更也以法律風險觀點規(guī)定于合同條款中。使合同履行合于雙方約定,避開過多的政治或軍事考慮,發(fā)現(xiàn)法律上公平合理及“一帶一路”倡議的戰(zhàn)略。
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